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文献检索:
  • 国家强盛之“文艺、法治、道德建设序位”三论——兼论“文艺先行、不被道德预审”在社会变迁中的作用
  • 国家强盛不能建立在自然与科技的基础上,靠单一变法、德主刑辅也很难成功。国家强盛整体上应是文艺、法治、道德同强;实践规划上应量体裁衣,注意时空序位不乱;事务处理上要注重节点开合。文艺先行,法治同步,道德功成身退,文艺、法治、道德的节点有开有合,是各国走向强盛的基本规律。我国十八大提出文化强国方略,符合文艺、法治、道德建设序位原理,与几千年来一直沿袭的单一变法、德主刑辅的强国思想划清了界限。
  • 也谈“立法者”
  • "立法者"一词用法甚多,归纳起来有抽象意义上的"立法者",如神、人民、主权者;有具体意义上的"立法者"。它作为组织有议会等立法机关,作为人又有两种:一种是法律制度的开创者,他们往往是伟大的政治家或贤哲;另一种是立法机关里工作的法学家,他们从事的是技术性的立法工作,完善和修订已有的法律制度。从历史上"立法者"一词的种种用法入手,在进行归纳和分析的基础上做一些思考。我们认为现实生活中的"立法者"应是具有素养的职业法学家,他们应该是了解人生和社会,理解法的精神,忠于法律事业和掌握法律技术的法律人。
  • 庭审中心主义视域下的检察制度改革
  • 庭审中心主义意味着审判案件以庭审为中心,事实证据调查在法庭,定罪量刑辩论在法庭,以改变以往卷宗复制主义带来的诉讼结构偏失,全面落实直接言词原则与严格执行非法证据排除。立足于庭审中心主义诉讼模式,检察权应当坚守"法律的守护人"的角色定位,建构侦查权、检察权与审判权之间的功能秩序,这就要求正确处理侦诉关系、实现公诉工作的精确化和重视刑事审前程序。为此,检察制度改革需要正确处理上命下从与检察官的客观义务的关系,通过立法赋予主任检察官对案件分类管理的职权,并以契约主义为理论基础,建构我国的认罪协商制度。
  • “强拿硬要”的寻衅滋事与抢劫的区分与构建——以少年司法为视野
  • 强拿硬要型的寻衅滋事罪与抢劫罪的区别,是少年司法的重要实践难题之一。"流氓动机"仅是限制寻衅滋事罪成立的主观违法要素,并非寻衅滋事罪与抢劫罪区分的实质要件,"暴力程度的大小"才是区分寻衅滋事罪与抢劫罪的实质标准,由此将寻衅滋事罪作为抢劫罪之补充的观点不能成立。在刑法体系中,寻衅滋事罪与抢劫罪处于平等的法律地位。未成年人"轻微暴力"的准确认定是排除抢劫罪认定的重要依据。制定《少年处遇法》,完善未成年人帮教体系,也是破解两罪认定混乱的根本出路。
  • 论生物遗传资源获取和惠益分享机制与知识产权制度
  • 知识产权制度与生物遗传资源获取和惠益分享机制具有天然联系,两者不仅创设理念一致,同时也是公平、公正地实现后者的重要方式。面对国际和国内生物资源、遗传资源及相关传统知识获取管制严峻形势和压力,我国应尽快制定、创设获取管制中央层面立法与行政监管体制、适时推行自愿性指南与示范性合同,同时还应尽快启动知识产权相关法律的修改。
  • 司法克制主义的法哲学基础溯源——以产品责任案件审理中的法律适用为视角
  • 英、法、德、日、美五国在19世纪末20世纪初的主流法哲学思潮均认为在适用法律的过程中,法官的自由裁量权受到严格的限制,法官只需进行对法律的逻辑把握,而不需进行价值判断,不需考虑适用的结果是否合理与公正。该理念对这一时期的法官适法产生了深刻影响。在产品责任案件中,法官对19世纪末20世纪初发生的巨大社会经济变化无动于衷,仍旧将19世纪自由资本主义阶段的法律规则固执地适用于垄断资本主义社会中,全然不顾变化了的社会经济状况已经丧失先前规则的适用基础。法官对于契约自由原则以及过错责任原则的坚持就是很好的例证。
  • 论有效控制规则视野下中业岛的主权归属
  • 中业岛自古以来就是我国的固有领土。在上世纪70年代,菲律宾武力夺取中业岛,并在之后的40多年里不断巩固所谓的有效控制,试图通过曲解和滥用国际法上的有效控制规则达到窃取中业岛主权的目的。然而,中业岛的主权归属不会因为菲律宾的长期占领而改变。这是因为筛选与明确关键日期是有效控制规则的核心问题,而中国与菲律宾之间关于中业岛主权争端的关键日期应当是1956年。换言之,中业岛的主权状态在1956年已经被凝固,即属于中国,并且不会因为菲律宾的后续行为而改变。此外,从实践中影响有效控制规则适用与执行的其他因素来看,中国对中业岛的主权都牢不可破。
  • 刑事和解中被害人地位的重新定位
  • 在进一步构建我国特色的刑事和解制度之际,基于平衡惩罚犯罪与刑事和解的价值取向,同时基于平衡被害人和被告人权利保护的考虑,应从区分犯罪行为导致的刑事责任和民事责任两方面来构建我国刑事诉讼中的被害人地位,从而准确定位被害人在刑事诉讼中的地位,切实提高和保障被害人在刑事诉讼中的权利。在犯罪的刑事责任承担中被害人的诉讼地位应界定为“有限当事人”,而在犯罪的民事责任承担中被害人具有当事人的诉讼地位。
  • 论股东在公司解散清算中的义务与责任
  • 股东在公司解散清算中是否属于清算义务人,我国《公司法》没有作出明确规定,司法解释中虽然将股东界定为清算义务人,但理论上却存在不同观点;对于公司未清算或者未及时清算给公司债权人等利害关系人造成的损失,股东是否应当承担责任以及承担何种责任,理论与司法实践亦有不同意见。合理构造股东的清算义务与责任,是公司清算制度有效运行的重要保障。
  • “一带一路”战略中相互认可制度研究
  • 国际法上的相互认可多以主权国家之间的双边和多边条约表现出来,相互承认对方特定法律行为在本国的效力。这一制度可以有效地促进缔约国之间商品和生产要素的自由流动,并从制度对接的角度提高区域一体化水平,对于"一带一路"工程建设有着重要的意义。从国际经验来看,以欧盟为代表的超国家模式和以美澳双边条约为代表的条约模式是相互认可的主要做法。在"一带一路"工程建设中的相互认可,可以借鉴国际的成功经验以充分发挥制度优势,同时也需要根据实际情况调整具体的制度设计。
  • 从毛里求斯诉英国仲裁案看中菲仲裁案
  • 毛里求斯诉英国仲裁案于2015年3月18日发布判决,该案和中菲仲裁案存在许多相似之处,因此通过分析该案有助于预测中菲仲裁案的裁决结果,并促使中国在裁决作出前积极寻求应对策略。毛里求斯诉英国仲裁案对中国的启示包括程序和实体两个方面,具体包括:仲裁法庭已组成不代表其一定具有司法管辖权,中国虽不应诉但要注重庭外互动,中国可考虑庭外行使初步反对的权利,中国应努力促使仲裁法庭明确争端实质。
  • 我国无效劳动合同制度的历史考察与理论辨析——与王硕博士商榷
  • 我国劳动法学界对无效劳动合同的讨论是一个动态的过程,大致存在绝对无效说、引入相对无效说与关系性契约说三种学说,并不存在王硕博士在《劳动合同无效解除制度的理论反思》一文中所说的"无效合同解除说"(载《北方法学》2015年第2期)。三种学说不仅存在着学术争鸣,还与《劳动法》、《劳动合同法》两次立法活动产生互动。在劳动合同效力需要弹性化且劳动合同不应适用自始无效的认识之上,《劳动合同法》与劳动争议司法解释均未对已经存在的事实劳动关系采取可撤销的处理方式,王硕博士认为这样的制度安排存在结构性的疏漏,但其实这样的制度选择具有逻辑与现实上的必然性。
  • 司法判决合法性的重塑——游走于“遗嘱”与“法”之间
  • 传统的司法过程注重对法条本身的解释和适用,其合法性建立在法官对判决结果的合法律性控制。然而,法官在司法过程中所欲达致的合法性源于人们对判决结果的正当性预设,这种预设凸显了合法律性的局限。同时,对"张学英案"判决思路的反思则继续消解了传统模式的合法性基础,合法性危机亟待正当化塑造。对"遗嘱"与"法"所作的类比分析试图将人们对待"法"的理论共识转移到案件中的遗嘱之上。因此,在司法过程中,法官选择何种论据来评价遗嘱没有绝对答案,每一种观点都应当纳入法官的政治化考量之中,这一"类立法"的开放论辩过程将为重塑司法判决合法性提供新的路径。
  • 在自由与权力之间——17世纪英格兰普通法的危与机
  • 英格兰普通法最重要的品性包括"法律至上"的原则以及其独特的"学徒制"法律教育模式。17世纪以后,普通法面临诸多的挑战和风险,国王对普通法的觊觎,利用王权,干预普通法法院的司法审判,以此实现"王权至上"之目的。英格兰王权与普通法之间的博弈,实际上是为了自由。在博弈中,利用普通法,英格兰不断捍卫者其自由的传统。
  • 司法调解中的权力关系分析——以个案研究为视角
  • 任何一个司法调解案例隐藏的是各种权力之间的博弈。透过一例极其简单、平常的司法调解案例,能够发现法官和当事人双方共同选择司法调解作为行动策略的根源,均是由身处司法场域的位置和长期的日常生活培育的生存心态决定的。法官和当事人运用的两种语言法律用语和日常生活用语,反映出调解协议意蕴的符号暴力,意思自治的当事人在结构上被支配,中立的法官面对司法权力、社会权力和政治权力时的屈从。
  • 我国知识产权犯罪刑事政策论
  • 知识产权犯罪的刑事政策可分为刑事立法政策、刑事司法政策和刑事社会政策。与发达国家相比,我国在知识产权犯罪刑事政策上体现了强化刑事立法、司法保护和注重知识产权犯罪预防的特点,但仍然存在立法粗疏、滞后、司法效果不够理想和预防对策力度较小的缺陷。应当对知识产权犯罪采取严而不厉、协调保护和实体与程序相结合的刑事立法政策;贯彻宽严相济、形成执法合力、强化司法解释和法官释法结合以及强化刑事司法改革的刑事司法政策;从培养良好社会环境、塑造有利国际氛围、形成严密保护网和强化对知识产权权利滥用及市场垄断行为的调查、制裁方面制定预防知识产权犯罪的刑事社会政策。
  • 河北省司法公开实践、问题与对策研究
  • 习近平总书记在中央政治局第四次集体学习时指出,要加大司法公开力度,回应人民群众对司法公正公平的关注和期待;并在2014年中央政法工作会议上强调,要坚持以公开保公正、以透明保廉洁,增强主动公开、主动接受监督的意识,让暗箱操作没有空间,让司法腐败无处藏身。河北省政法系统认真落实中央要求,从2014年开始,持续全面推进司法公开,进行了新的实践探索,取得了明显成效。从实证研究角度分析河北司法公开的成绩和社会影响,基于对司法公开的进程中暴露的问题,结合司法再平衡的理论思考,给出了推进河北司法公开的对策体系。
  • 美国:现代国家经济调节职能与经济法产生和发展一般规律之典型代表——李胜利《美国联邦反托拉斯法百年:历史经验与世界性影响》书评
  • 美国经济法产生和发展的历史,最典型地体现了现代国家经济调节职能和经济法演变的一般规律,也最明显和强有力地检验和证明着“国家调节说”这一经济法学科理论。美国的国家经济调节职能和经济法最初和最重要的表现是其反托拉斯法的立法和实施。它体现着现代国家经济职能和经济法的发端,其立法和实施经验对许多国家影响甚大,以上因素决定了研究美国反托拉斯法的重要意义。李胜利博士的专著做出了重要贡献,更需要学界同仁为此作出继续努力。
  • [专论]
    国家强盛之“文艺、法治、道德建设序位”三论——兼论“文艺先行、不被道德预审”在社会变迁中的作用(施源;李纪兵)
    [名家论坛]
    也谈“立法者”(严存生)
    庭审中心主义视域下的检察制度改革(姜涛;蒋国强)
    “强拿硬要”的寻衅滋事与抢劫的区分与构建——以少年司法为视野(高维俭;余萍)
    论生物遗传资源获取和惠益分享机制与知识产权制度(李一丁)
    司法克制主义的法哲学基础溯源——以产品责任案件审理中的法律适用为视角(梁亚;赵存耀)
    论有效控制规则视野下中业岛的主权归属(张磊)
    刑事和解中被害人地位的重新定位(孟穗)
    论股东在公司解散清算中的义务与责任(段卫华)
    [热点问题透视]
    “一带一路”战略中相互认可制度研究(杨冉)
    [域外法学与比较法研究]
    从毛里求斯诉英国仲裁案看中菲仲裁案(丁洁琼;张丽娜)
    [博士生园地]
    我国无效劳动合同制度的历史考察与理论辨析——与王硕博士商榷(李干)
    司法判决合法性的重塑——游走于“遗嘱”与“法”之间(金晓伟)
    在自由与权力之间——17世纪英格兰普通法的危与机(杨福林[1,2])
    司法调解中的权力关系分析——以个案研究为视角(牛博文[1,2])
    我国知识产权犯罪刑事政策论(王宗光[1,2])
    [司法实践]
    河北省司法公开实践、问题与对策研究(李明)
    [书评]
    美国:现代国家经济调节职能与经济法产生和发展一般规律之典型代表——李胜利《美国联邦反托拉斯法百年:历史经验与世界性影响》书评(漆多俊)
    《河北法学》封面

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