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  • 主持人寄语:回归经典 个别阅读——写在“西方法律哲学论著书评”栏目开设之际 免费阅读 下载全文
  • “西方法律哲学论著书评”是一个专门性的学术研究栏目。开设这个栏目,不仅是为了否弃与批判中国学术界在当下盛行的那种“知识消费主义”的取向,而且也是为了倡导与弘扬一种回归经典、进行研究性阅读与批判的新的学术取向,亦即知识生产和再生产过程中的一种“个殊化”取向或“个殊化”思潮。我愿意把它称之为中国学术研究向纵深发展的一种转向。
  • 法律的“概念”澄明——评H.L.A.哈特《法律的概念》 免费阅读 下载全文
  • 日常语言分析哲学家并新分析实证主义法学的创始人哈特,在《法律的概念》一书中,从语词用法的日常语言分析入手.通过法律“游戏”中第一性规则与第二性规则之结合作为关键的“法律”概念纵向语境把握,以及“主权者”、“命令”、“正义”、“道德”诸概念讨论之“法律”概念横向比较,成功地将法律“概念”的理解由对于某种具有确定客观属性的法律实体的认识转向了日常语言层面的澄明,开创了一个全新的日常语言分析法学流派。
  • 整合进路中的发展策略:伯克利学派的理论纲领——兼评《转变中的法律与社会:迈向回应型法》 免费阅读 下载全文
  • 伯克利学派是在工具主义思路和改革法制、解决社会问题的指向下探求一种规范主义的法社会学,力图超越自然法和法律实证主义的二元对立。重新整合法律、政治和社会的理论。伯克利学派的理论纲领主要沿着一种整合进路展开.其中所运用的发展策略对其法律理想类型的建构起着重要作用,但也存在自相矛盾:强调法律的“内在动力”而忽视外部条件;法律理想类型的构建与强烈的社会改革倾向之间呈现一种紧张,从而弱化了这一理论的有效性。
  • 建设和谐社会、环境友好社会的法学理论——调整论 免费阅读 下载全文
  • 介绍调整论的主要内容,阐明法律应不应该、能不能够以及如何调整人与自然关系这三个层次的问题,概括了调整论对主流法理学补充的四个要点,以及对主流法理学进行反思与挑战的四个基本理论领域。认为法律人是作为人与人的关系和人与自然的关系的总和的人;每个人只能通过自身与其他人的关系和自身与自然(环境资源)的关系求生存、求发展、求利益、求幸福;个人通过其行为建立和变革人与人的关系和人与自然的关系,法律既可以规定人对人的行为,也可以规定人对自然物的行为,因而法律既能够调整人与人的关系,也能够调整人与自然的关系。环境资源法对人与自然关系的调整,是指环境资源法根据社会经济规律和自然生态规律,根据人与自然关系的不同类型、特点和社会需要,设立相应的权利、义务、规则和制度去调整人与自然的关系。环境资源法对人与自然关系的调整,是一个渐进的、不断发展的过程,应该与时俱进。环境资源法调整人与自然关系的机制包括其他法律部门的相关调整机制和环境资源专门法所特有的调整机制即生态化调整机制。
  • 关于西方刑法史研究的几个问题 免费阅读 下载全文
  • 中国近现代刑法是一个舶来品,因此,要使其真正本土化,让理论和实务各界真正熟悉它、理解它,并运用它来为新时期中国的社会发展服务,就必须进一步了解西方刑法的基本内容,了解西方刑法中各项理念和制度、原则的起源及其流变。然而,到目前为止,我国虽然已经出版了众多的刑法学著作和教科书,但关于西方刑法史研究的论著还非常少。因此,分四个部分对西方学术界关于刑法的定义、西方刑法的历史起源、近代西方刑法的变革、第二次世界大战后西方刑法的发展趋势作初步论述。
  • 论WTO后过渡期中国对外贸易法律制度的梳理和完善 免费阅读 下载全文
  • 论述主要分为三部分:一是分析我国加入WTO,在“后过渡期”内,我国在对外贸易领域的发展特征。该部分主要着眼于国内的角度;二是论述在国际贸易中,诸多因素的冲突、互动及对我国的影响。该部分主要着眼于国际视野;三是阐述在面临国内外新形式下。我国对外贸易法律制度需要进一步梳理和完善。以有利于我国对外贸易的进一步发展。
  • 从人格利益到人格要素——人格权法律关系客体之界定 免费阅读 下载全文
  • 在将人格视为人之根本的人文主义理想与权利客体理论矛盾的背景下,为了实现对人格的全面保护,我国学者采用了“人格利益”这一抽象概念作为人格权与人格权法律关系之客体。虽然这在一定程度上实现了通过权利模式对于人格的保护,但是由于“人格利益”概念本身的模糊性和对于人格理论的依赖性,人格利益作为人格权法律关系之客体具有根本性的缺陷。无论从当代法学之哲理基础还是从社会历史发展的现实来看,人格要素都是独立于法律上的主体的,因此人格要素作为人格权、人格权法律关系之客体,不仅不存在障碍,而且具有重大的理论与现实意义。
  • 抗制国有资产流失犯罪对策研究 免费阅读 下载全文
  • 国有资产流失犯罪给我国国民经济的发展造成了巨大的损失,成为我国经济、政治安全的巨大障碍。从对我国国有资产流失犯罪的原因分析入手,提出双层国有资产流失犯罪抗制模式的构想,强调从国有资产监管体系的完善和国有资产法律体系的完善两个层次构建我国国有资产流失犯罪的预防控制体系。
  • 论举证责任及其科学概念的表述 免费阅读 下载全文
  • 举证责任是证明理论中的核心概念,它与诉讼理论及其诉讼结构等有着内在的联系,其概念的表述亦存在诸多的不同。许多学者认为我国历史上不存在举证责任问题.其实只要对我国历史上不同证据制度进行剖析,就不难发现我国也是存在举证责任方面的规范的。西方各国关于举证责任的理论与配置研究相当深入,因诉讼制度的区别而有其差异。通过古今中外的考查,可对举证责任的科学概念作出界定.使研究引向深入。
  • 论宪政与自由——以自由主义为视角 免费阅读 下载全文
  • 宪政是自由主义发展的产物。是自由主义的制度化实现。宪政体制无论是在过去还是在现在事实上都是自由体制。宪政与自由有着密切的关联,宪政是自由的内在要求。自由是宪政的本质目的。
  • 法学视野中“人民币”改称“中元”的必要性论析 免费阅读 下载全文
  • 在近年的“两会”上,部分政协委员分析了“人民币”名称的缺陷并提出将“人民币”改称为“中元”的合理性。但他们多是从经济学的角度或只是感性地提出这一问题,从法律角度比较系统地探讨这一问题的还不多见。从民法、商法、经济法、法经济学、法人类学等视角审视了“人民币”改称“中元”的必要性和意义,并得出初步的结论。
  • 宪法诉讼中的审查基准 免费阅读 下载全文
  • 宪法诉讼中的审查基准.是指违宪审查机构在对相关法律进行审查、判定的时候.所秉持的价值评判准则。自1938年美国的“凯罗琳产品案”以来.“二元基准”逐渐被确立,并在建立宪法诉讼制度的国家产生了深远的影响。“二元基准”确立的原因主要包括三个方面:首先.社会情势的发展变化内在地要求放宽对关涉经济之立法的审查;其次,基本权利的不同秉性内在地要求对不同性质的基本权利施加不同的审查;其三,维系代议民主政治和宪法裁判机构之正当性内在地要求对关涉精神自由和经济自由的立法施加不同的审查。
  • 论禁止重复评价原则与刑法竞合 免费阅读 下载全文
  • 禁止重复评价原则是与重复评价相对应的概念,其价值根源在于法的正义性。基于此,禁止重复评价原则制约刑法竞合情况下的行为的评价即犯罪单复数的分析和判断。具体体现为禁止重复评价原则与法条竞合、想象竞合、牵连犯和不可罚的前后行为之间的关系。
  • 论未遂犯的处罚根据 免费阅读 下载全文
  • 世界各国的刑法大都规定了未遂犯,未遂犯为何遭受处罚即未遂犯的处罚根据则是中外刑法学者期望解开的谜团。为解开这个谜团,大陆法系出现了主观的未遂论、客观的未遂论和折中的未遂论的理论对立。主观的未遂论认为未遂犯的处罚根据是实现犯罪的行为者的意思或性格的危险性的外部表现。客观的未遂论认为未遂犯的处罚根据是惹起构成要件结果的客观危险性。折中的未遂论认为未遂犯的处罚根据在于实现犯罪的现实危险性和行为人的主观恶性。通过比较研究,我们认为折中的未遂论应是我国刑法中未遂犯的处罚根据。
  • 贪污罪立法若干问题思考(上) 免费阅读 下载全文
  • 现行的贪污罪立法为惩治贪污犯罪提供了重要的法律依据。但随着社会经济政治与司法实践的发展变化,有必要对贪污罪的立法加以审视。结合2003年的《联合国反腐败公约》,对贪污罪的体系定位与罪状等问题进行探讨。
  • 器官移植若干法律问题研究——从世界首例“换脸”手术谈起 免费阅读 下载全文
  • 以世界首例换脸手术的实施为论述的中心点,从法律角度分析和阐述相关的法律问题,同时对我国实施器官移植所遇到的难点问题做出法律上的分析,在阐述和分析相关问题时,考察和借鉴了国外在相关问题上的做法,并对如何完善我国的法律规定提出具体建议。
  • 债权信用保障功能定位下物上请求权的诉讼时效适用探究——诉讼时效基本理论的反思与我国诉讼时效立法的重新选择(三) 免费阅读 下载全文
  • 诉讼时效的功能在于保障第三人对债务人信用的合理期待。这是诉讼时效的制度基础。通过物权法定和公示公信原则,任何人的物权性财产信息处于透明状态。使第三人不至于对债务人的信用产生错误判断。这决定了没有必要设置诉讼时效制度,对物上请求权的行使加以限制。返还财产之外的其他物上请求权没有财产内容,更没有适用诉讼时效的必要。即使法律强行规定诉讼时效适用于物上请求权。诉讼时效也会被当事人的私力救济所消解。物上请求权适用诉讼时效缺乏客观可能。无论在必要性还是可能性方面,物上请求权均不适用诉讼时效。
  • 论合同解除后恢复原状请求权的性质——以物权变动模式的选择为基础的考察 免费阅读 下载全文
  • 就合同解除后恢复原状请求权的性质,旧有的学说大都在理论逻辑上难以自圆其说或者失之偏颇。对此问题不能一概而论,而应当结合物权变动模式的选择以及合同解除的标的详加分析。在意思主义和债权形式主义的物权变动模式下,该请求权为物权性质的所有物返还请求权;在物权形式主义的物权变动模式下,则视合同解除的标的而定:若解除的是物权合同,该请求权仍为物权性质的所有物请求权,若解除的是债权合同,该请求权则为债权性质的不当得利返还请求权。
  • 论矿业权的债权化 免费阅读 下载全文
  • 矿产资源开发程度直接决定着我国经济发展的规模和速度。良好的法律是矿产资源开发秩序化的有效保障。我国的法律工作者大都认识到矿业权物权立法的重要性,强调矿业权的物权化。在我国现有的法制环境下,以矿业权物权化为基础,同时应当加强矿业权的债权立法。只有两者在功能和作用上互相弥补,才能达到最佳的法治状态。在分析矿业权物权化现状的基础上,提出了矿业权债权化的几点思考以期实现矿业权立法的科学化。
  • 民事审级改革略论 免费阅读 下载全文
  • 公正合理的审级制度是最大限度地实现司法职能和法律价值目标的前提条件。而我国司法的行政化导致法院缺乏独立性;司法腐败和地方保护主义导致法官的不独立;再审制度导致裁判的不确定和司法权威的下降。现行司法的审级制度影响法院独立行使裁判权,影响司法公正,必须进行改革。对民事审级改革中各审级法院审理的范围方式,审查程序提出了具体的改革思路。
  • 论环境污染侵权诉讼中的证明责任 免费阅读 下载全文
  • 环境污染是一种特殊侵权行为,有其区别于一般侵权行为的特征。如何合理分配证明责任是解决环境污染案件的要点与难点。论述受害人具有初步的证明责任,艰点论证对此类案件应实行因果关系推定原则和无过错责任原则,阐明加害人对免责事由的证明责任以及受害人与加害人证明责任之间的关系。
  • 宪法性刑事诉讼原则之倡导 免费阅读 下载全文
  • 西方国家的刑事诉讼原则体系在发展的过程中形成了宪法性刑事诉讼原则。宪法性刑事诉讼原则是宪法与刑事诉讼法母子法关系的链结点,是刑事诉讼法治秩序的需要。宪法性刑事诉讼原则的不完善影响刑事诉讼程序的改革。我国宪法应当借鉴西方国家的经验,建立完善我国的宪法性刑事诉讼原则。
  • 我国刑事辩护功能弱化的原因探究 免费阅读 下载全文
  • 我国刑事辩护功能弱化的主要原因是诉讼观念滞后于诉讼制度,利用诉讼制度对诉讼文化的反向作用,继续构建和完善刑事辩护制度,促进诉讼文化的发展,是提高辩护功能的有效举措。
  • 法教义学基本问题初探 免费阅读 下载全文
  • 法教义学是个文化和地域色彩十分浓厚的用语。它在国内法学界的使用并不多见。从法教义学这一用语的语义和译名问题入手,进而考察法教义学知识在历史上的发展演变。在当今哲学社会思想背景下,人们对法教义学的理勰已经发生了一些深刻的变化。法教义学因具有了开放性、实践性,并不断趋近于现实社会生活。法教义学在法学知识体系中居于比较独特的地位,需要协调好其与法理学、法哲学等法学的关系。
  • 论我国地方立法中的权限冲突 免费阅读 下载全文
  • 地方立法在我国法治进程中扮演着重要角色,但在地方立法实践中存在着权限冲突,表现为地方与中央立法机关之间、地方权力机关与地方政府之间、地方人大与其常委会之间,导致了地方立法存在僭越中央专属立法权、地方立法权限范围模糊、地方立法主体之间立法权限不明、地方权力机关立法主导丧失等问题。在建设法治国家进程中,这些问题需要引起重视并应最终加以解决。
  • 宋代“名公”司法审判精神探析——以《名公书判清明集》为主要依据 免费阅读 下载全文
  • 宋代的司法官力求在法律许可的范围内,使自己的判决更加合情合理.有时甚至以情曲法,把不合礼视为比不合法更严重的犯罪。他们根据实际情况,或者依法而断.或者变通适用法律,或者索性依情而断。因此,宋代司法官在司法审判中所体现的儒家精神更为深邃。
  • 主持人寄语:在考问中推进思考——写在“考问《中国法学向何处去》”栏目开设之际 免费阅读 下载全文
  • 自拙文“中国法学向何处去——建构‘中国法律理想图景’时代的论纲”在《政法论坛》2005年第1—4期连载发表以来,不仅商务印书馆以极快的速度将之印刷出版,而且学界同仁也确实给予了广泛和高度的关注——仅就我个人的阅读范围而言,专门评论性的论文已近百篇。除了学术性会议的讨论以外,多家学术杂志也先后开设了专栏进行讨论,其间重要的有《政法论坛》、《现代法学》、《浙江社会科学》和《社会科学论坛》;而现在,《河北法学》又力图经由专门开设“考问《中国法学向何处去》”这一栏目而积极参与这场学术大讨论。
  • 把知识开放出来的思想和思想者——邓正来知识批判之一 免费阅读 下载全文
  • 围绕《中国法学向何处去》一书以及相关文化语境展开知识批判。在高度赞赏邓正来通过论辩的方式来开放出问题的方式与能力的同时,也对其提出如下批评:在追问中国法律理想图景“是否是那些能够使中国人能够共享一种更有德行、更有品格和更令人满意的生活的原则?”的同时,却忽视了我们当下生活本身的诸多正当性缺乏与“极不可欲”;在对“现代化范式”进行颠覆和批判的同时,也遮蔽了对传统的“天道观知识范式”的清算,而后者对于我们的精神和身体的型构力量要强大得多,对于重新定义中国所构成的障碍也强大得多。正是在这个意义上。邓正来所运用的知识辩难和批判论辩的方式及其所可能培育出的形式理性和制度理性,对于“主权中国”向“主体性中国”的置换将是一个不可或缺的要素和活的源泉。
  • “知识引进运动”的终结——四评邓正来教授的《中国法学向何处去》 免费阅读 下载全文
  • 晚清以还,中国社会秩序开始发生巨大变化,与之相应,中国知识界在正当化社会秩序的过程中,开始大规模地引进西方社会科学知识,这一运动至今已逾百年。通过对百年来中国知识界引进西方社会科学知识的内在逻辑进行分析,认为,从总体上看,中国知识界对西方社会科学知识的引进可以梳理出三个阶段,分别用梁启超、李泽厚、邓正来加以代表。百年来的知识引进运动,其内在逻辑是中国知识分子从盲目崇洋到主体突显的过程,因此在根本上也就是一个知识引进运动终结的过程。
  • 澳大利亚反恐怖主义立法述评 免费阅读 下载全文
  • 为应对日益严重的恐怖主义威胁.澳大利亚加快了反恐怖主义立法的进程,澳大利亚反恐怖主义法对基础性概念进行界定,增设了恐怖主义犯罪罪名,完善恐怖主义犯罪的诉讼程序,对有关部门进行特殊授权,并且严格了对澳大利亚本土的防范措施。澳大利亚反恐怖主义立法采用附属式的立法模式.并涉及预防、处置及制裁等多重内容.体现了普通法系的“程序优先”的特征.极大地扩张了国家行政权力。随着反恐斗争的开展,普通法系国家愈加重视制定法的作用。但是,反恐怖主义立法引发的人权问题、民族问题和宗教问题也是值得深思的。
  • 论德国民法的二元错误制度及其借鉴意义 免费阅读 下载全文
  • 德国民法错误制度的适用对象包括了表示中的错误及意思形成中的错误,具有清晰的二元特征,另外就这两种错误分别规定了错误方可以获得救济的条件。其不足之处主要是对表示中的错误限制得不够严格,以及未充分考虑相对人的因素。我国现行民法中的重大误解制度问题颇多,今后可在吸取德国民法错误制度的优点而避免其不足的基础上设计出合理的错误制度。
  • 英国非法自白规则论 免费阅读 下载全文
  • 从理论和实践的角度。对英国程序性违法的自白和采用暴力、威胁、许诺、欺骗等非法方法获取的自白以及毒树之果具体取舍的做法作了较深入探讨。英国非法自白规则采取法定应然性排除和法官自由裁量处理的两种路径。英国对非法自白取舍的标准归根结底在于自白的任意性,而自白的任意性标准是可变的,故英国法官自由裁量的处理仍然是非法自白取舍的主要路径。
  • 论检察官的品貌 免费阅读 下载全文
  • 作为法律守护人的检察官,既要保护犯罪嫌疑人免于警察的恣意,又要保护被告人免于法官的擅断。因此,检察官的定位应考虑其产生时所担负的历史使命,并立足于其现实职能。检察官的应然品貌应当是面貌慈祥,心怀谦抑,手中握有与其职能相符的武器和工具。检察官应然品性的养成应当从选任、培养和规制等三个方面来进行。
  • 大陆法系物权移转制度的历史与演变 免费阅读 下载全文
  • 物权移转是市场经济商品交易的核心环节,也是物权法的主要内容之一。在民法史上,物权移转经历了漫长的发展演变,出现了形式主义、意思主义等模式,罗马法、《法国民法典》、《德国民法典》、《日本民法典》各为物权移转的重要发展阶段。物权移转理论和制度的演变过程,体现了人类社会财产交易活动的发展脉络,对其之研究,十分有助于我国物权法的理论发展和立法进程。
  • 现代性与中国现代监狱制度构建论 免费阅读 下载全文
  • 以市场经济为制度维度的中国现代监狱制度构建。是现代性的反思与重新架构。它必须在一定的内源和外源动力和动力机制下,以继承和移植为途径。以演化为模式。同样。现代性并不排斥中国特色。中国现代监狱制度将是表征和彰显现代文明、法治、公正和权利的监狱制度。
  • 《河北法学》重新设置栏目 敬告作者读者 免费阅读 下载全文
  • [特别企划 西方法律哲学论著书评]
    主持人寄语:回归经典 个别阅读——写在“西方法律哲学论著书评”栏目开设之际(邓正来)
    法律的“概念”澄明——评H.L.A.哈特《法律的概念》(淳于闻)
    整合进路中的发展策略:伯克利学派的理论纲领——兼评《转变中的法律与社会:迈向回应型法》(侯瑞雪)
    建设和谐社会、环境友好社会的法学理论——调整论(蔡守秋)
    [名家论坛]
    关于西方刑法史研究的几个问题(何勤华)
    论WTO后过渡期中国对外贸易法律制度的梳理和完善(沈四宝)
    从人格利益到人格要素——人格权法律关系客体之界定(马骏驹)
    抗制国有资产流失犯罪对策研究(刘守芬 申柳华)
    论举证责任及其科学概念的表述(宋世杰)
    论宪政与自由——以自由主义为视角(胡肖华 尹华容)
    [青年法学家]
    法学视野中“人民币”改称“中元”的必要性论析(吕志祥)
    宪法诉讼中的审查基准(刘志刚)
    论禁止重复评价原则与刑法竞合
    论未遂犯的处罚根据(张永江)
    贪污罪立法若干问题思考(上)(董邦俊)
    器官移植若干法律问题研究——从世界首例“换脸”手术谈起(王素娟)
    债权信用保障功能定位下物上请求权的诉讼时效适用探究——诉讼时效基本理论的反思与我国诉讼时效立法的重新选择(三)(魏盛礼)
    论合同解除后恢复原状请求权的性质——以物权变动模式的选择为基础的考察
    论矿业权的债权化(杨利雅)
    民事审级改革略论(于群)
    论环境污染侵权诉讼中的证明责任
    宪法性刑事诉讼原则之倡导(孙学栋)
    我国刑事辩护功能弱化的原因探究(姜焕强)
    法教义学基本问题初探(武秀英 焦宝乾)
    论我国地方立法中的权限冲突(汪自成)
    宋代“名公”司法审判精神探析——以《名公书判清明集》为主要依据(张利)
    [专题争鸣:考问《中国法学向何处去》]
    主持人寄语:在考问中推进思考——写在“考问《中国法学向何处去》”栏目开设之际(邓正来)
    把知识开放出来的思想和思想者——邓正来知识批判之一(吴励生)
    “知识引进运动”的终结——四评邓正来教授的《中国法学向何处去》(魏敦友)
    [外国法学]
    澳大利亚反恐怖主义立法述评(杜邈)
    论德国民法的二元错误制度及其借鉴意义(张金海)
    英国非法自白规则论(牟军)
    [法官检察官之窗]
    论检察官的品貌(郭云忠)
    大陆法系物权移转制度的历史与演变(赵红光)
    [警官律师之页]
    现代性与中国现代监狱制度构建论(于爱荣)

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