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  • 法律史解释:一种理解法律哲学历史发展的方式——读罗斯科·庞德《法律史解释》 免费阅读 下载全文
  • 对法律哲学发展所做出的历史解释是罗斯科·庞德在其著作中提出法律的社会工程学解释和建构其庞大的社会法学理论的前提性预设。而庞德本人也在这一过程中实现了其在宏大叙事下的点滴努力。然而遗憾的是,这一方法却在过去的几十年里始终由于种种的原因而被研究者们所忽视。文中,作者采取一种恩辨性的研究方法和一种批判性的研究进路来研究和审视一下庞德的这种历史解释方法以及其由此所考察的法律哲学的发展历程。写作目的不仅仅在于寻找和发现庞德法律哲学历史观的内在规律性和其理论脉络的转出以及其本身所固有的缺陷,更在乎寻找出对其理论进行知识增量意义上发展的可能性路径并揭示出其理论内涵对于当下中国法治建设所具有的问题意义。
  • 社会学法理学的(可能)代价与限度——从社会整合看庞德《法理学》(第1卷) 免费阅读 下载全文
  • 庞德社会学法理学受到索罗金文化整合理论的影响,实质上是一种基于社会利益的文化整合与规范整合相结合而探讨法律与社会整合问题的学说。这种理论的(可能)代价是法律工具主义、政治威权主义甚或极权主义;这种规范整合的理论限度是其效果与社会规模和复杂程度成反比,谋求实质性判准的文化整合也不符合后形而上时代社会复杂化、多元化和理性情境化的需要。
  • 网络时代物权法的几个基本问题 免费阅读 下载全文
  • 以开放、自由、高效为特征的互联网络已经并将继续对现行物权法的价值理念、公示制度、物权变动模式、物权法的体系等基本理论问题提出挑战。根据“法律是社会经济生活的反映”这一要求,网络时代的物权法应该以自由和效率为其基本价值理念,在此基础上,现行法定主义物权立法模式应该向意思主义并注重效率的立法模式转变;同时,现行动产、不动产分别实行不同公示方法的二元制公示方法在网络时代将被统一的网络登记制度所代替。由此,物权变动模式也应该实行公示对抗主义;另外,统一的网络公示制度也将对现行物权法的体系产生一定的影响。
  • 慎防起诉状一本主义下的陷阱——以日本法为例的考察 免费阅读 下载全文
  • 由于我国刑事诉讼公诉方式存在的严重缺陷,在未来的修法过程中,起诉状一本主义理应成为我们理智选择的方向。但修法应贯彻系统的理念,关注公诉方式与证据先悉权、公诉审查机制及庭前准备程序之间的整体性效应,慎防起诉状一本主义下的陷阱。
  • “上诉利益”若干问题研究 免费阅读 下载全文
  • “上诉利益”作为源于西方大陆法系民事诉讼中的一个理论,不仅其基本含义是指上诉人被声明不服的一审裁判所判定应当承担的不利益,以及在性质和类型上,属于一项实体性的或者说实质性的要件,而且,对于“上诉利益”的识别与判断,无论是对于原告还是被告,原则上都应当采用同一种学说或者标准,这就是“形式不服说”。
  • 分期付款买卖中出卖人行使取回权之际对于买受人利益之保护 免费阅读 下载全文
  • 对于取回权性质,即由取回权之行使而发生之法律效果,应当分别情况认定。对买受人利益之保护得通过赋予买受人回赎权、再出卖请求权以及添附制度对于出卖人取回权之合理限制途经实现之。对于我国台湾地区与美国的不同处置方案,认同如下观点:台湾《动产担保交易法》之规定更为优越。
  • 公民养老权涵义论析 免费阅读 下载全文
  • 养老权是一项基本人权。在我国,养老权的权利主体是60周岁以上的公民,养老权的义务主体是国家、社会、家庭和个人。养老权的内容包括生活保障权、医疗保障权和受赡养扶助权。养老权具有普遍性、资格性、基础性、社会性、综合性的特点。
  • 论消除权利贫困与构建和谐社会 免费阅读 下载全文
  • 构建和谐社会必须消除不和谐现象,权利贫困是造成社会不和谐的本源性因素,许多不和谐现象都是由权利贫困引起的。权利贫困与和谐社会之问存在着彼此消长的关系,消除权利贫困是构建和谐社会的根本途径,构建和谐社会是消除权利贫困的有效措施。消除权利贫困对于构建和谐社会具有重大的现实意义,符合和谐社会的公平正义特征。全面提高社会生活的民主化程度和普遍提升公众的权利意识,是消除权利贫困的根本性对策。
  • 社会权的概念 免费阅读 下载全文
  • 当前国际和国内法律以及学界关于社会权的称谓、概念有九种之多。这种混乱现象造成社会权学术交流困难和社会权实现受阻,也是社会权一直不能获得与自由权同等法律地位的重要原因。社会权应为公民依法享有的要求国家对其物质和文化生活积极促成及提供相应服务的权利。这一概念具有明确的内涵和外延,与自由权既有紧密联系又有严格区别。
  • 论司法权国家化——以治理司法权地方化为视角 免费阅读 下载全文
  • 司法权地方化现象在我国普遍存在,一些地区还比较严重。司法权地方化突出表现在法院、检察院与地方党委、政府、人大等机关之间的关系中——法院、检察院的财权、人事权受制于地方。这种现象破坏了我国的司法统一和司法独立,损害了法律的权威和尊严。分析我国司法权地方化的危害和成因,并提出相应的治理对策。
  • 平等对待与倾斜保护——妇女法立法目的及其价值理念分析 免费阅读 下载全文
  • 妇女法是特定历史时期法律制度的产物。妇女法诞生于法律体系的根本动因在于通过推进性别平等和对妇女倾斜保护两条路径最终实现两性关系的最佳模式——性别公正。这种为单一性别群体进行专门立法的合理性在于该法追求的价值理念的正当性。
  • 我国财政权限配置的不足与改进 免费阅读 下载全文
  • 我国财政权限的配置还存在一些不足。我国未来财政权限的配置在总体上应该采取非对称型模式,即将财政收益权在各级政府间进行适当划分,并偏向中央政府,使中央政府保持足够的财力;在对财政收益权进行划分的同时,对财政立法权则应基本保持集中,由中央政府享有主要的权力;进一步协调财政(税收)征收权在两套征管机关之间的行使;赋予各级地方政府相对独立的财政预算权。
  • 房地产投资信托(REITs)法律制度之基本理论 免费阅读 下载全文
  • 房地产投资信托(REITs)本质上是一种投资基金。它于1960年在美国通过法律得以确立。房地产投资信托,就其实质而言,是房地产投资权益的证券化,是房地产证券化中的一种形式。依据资金投向的不同,REITs分为权益型、抵押型与混合型三类。依据组织形式,房地产投资信托可以分为公司型与契约型。与房地产直接投资、一般公司股票和债券这些金融工具相比较,房地产投资信托为其组织者和投资者提供了超越其他房地产投资工具的显著优势。
  • 电子货币若干法律问题研究 免费阅读 下载全文
  • 在探讨电子货币定义与法律性质后,重点研究电子货币法律关系、终结性、权利异议、伪造电子货币中的问题、赎回义务等私法问题,及立法宗旨、发行商资格、监管和反洗钱等公法问题。
  • 中小企业融资信用担保制度的法律思考 免费阅读 下载全文
  • 中小企业信用担保制度的价值在于补充和完善银行获得信息的完整性和准确性,鉴于中小企业发展具有正外部性,中小企业发展这个事实本身即为社会和政府的一种收益,所以信用担保作为政府扶持中小企业的一项重要公共产品,出资者大都为政府,政策性担保机构成为补充中小企业信用的有效途径。中小企业信用担保机构从法律性质上属于不以营利为目的的事业法人,它应当以扶持促进中小企业的发展、改善其融资环境为宗旨。从根本上来看,信用担保机构应当更多地承担政策性职能,而非商业性职能。
  • 民事主体制度新论——兼论农民集体的法律地位 免费阅读 下载全文
  • 民事主体作为民法上的“人”,取决于法律的价值判断。法律判断的依据是特定社会对民事主体所形成的共识。现代社会法律确认民事主体的实质要件应是:凡具有单一意志并经登记的社会存在都可作为民事主体。据此,传统民法将法人限定在能独立承担责任的组织上,是一个误解。而法人制度的重构不仅使民事主体制度获得了新生,而且为中国农民集体法律地位的确定提供了理论依据。中国的农民集体是一种组织承担有限责任的法人。
  • 专利许可中的搭售 免费阅读 下载全文
  • 搭售的构成条件有:两样独立的东西被捆绑在一起;搭售方具有相当的市场支配力;有相当的贸易受到了影响;存在强迫因素;这种安排不具有商业方面的合理性。按不同的分类标准,搭售可分为内向型搭售(tie in)与外向型搭售(tie out);设备+售后服务型搭售;专利+商标型搭售;方法专利+材料型搭售。搭售的法律规制,在美国有专利权滥用原则、《谢尔曼法》、《克莱顿法》、美国1995年《知识产权许可反托拉斯指南》;欧共体2004年《关于对技术转让协议适用欧共体条约第81条的指南(2004/C 101/02)》分析了搭售的限制性效果、提高效率的效果和促进竞争的效果。专利许可中可被允许的搭售包括保证专利的正常性能、保护商标、封锁专利、只能用于方法专利的非专利产品等情形。
  • 合作社性质的法律分析 免费阅读 下载全文
  • 由于制度的上优越性,合作社在国内外经济生活中扮演着重要角色,成为与公司、合伙等典型企业相区别的经济组织。但不同的是,合作社是具有社团性、非营利性、人合性和法人性的组织。一直以来,我国理论界对于合作社的性质问题难以达成一致。我国新出台的《农民专业合作社法》明确规定了合作社的性质,虽然可以在一定程度上消除理论上的混乱现象,该法并没有完全回答合作社的性质问题。
  • 行业协会价格卡特尔反垄断法规制的比较研究 免费阅读 下载全文
  • 行业协会的价格卡特尔行为同时具有正负两方面的效应,但我国相应的法律规制却并未得以完全体现,美国与日本的反垄断法在该方面已经积累了一些重要的经验,这对于如何完善我国行业协会价格卡特尔行为的反垄断法规制提供了有益的参考。
  • 我国刑罚的不经济及其改进 免费阅读 下载全文
  • 我国现行刑罚体系不经济,应切实克服重刑思想,建立健全与刑罚轻缓化相配套的制度与措施。
  • 论对向犯的定罪处刑 免费阅读 下载全文
  • 行为人之间存在相互对向关系的犯罪,刑法理论都应称之为对向犯。刑法对存在相互对向关系的犯罪的规定有一定的规律,可分为同罪同刑、同罪异刑、异罪同刑、异罪异刑和只规定处罚一方行为。不同类型的对向犯的定罪处刑原则不一。在法律规定只处罚一方的对向犯中,对法律不处罚的一方的行为不能根据刑法总则关于共同犯罪的规定作共犯定罪处刑。
  • 论动植物检疫失职罪 免费阅读 下载全文
  • 通过对动植物检疫失职罪的概念和构成要件特征进行分析,结合司法实践阐述了本罪认定应注意的若干问题,并详尽论述了本罪成罪标准及与相关罪的区别和联系。
  • 挪用公款罪疑难问题研究——从“挪而未用”案件的视角展开 免费阅读 下载全文
  • “挪而未用”案件如何处理的问题,在刑法理论界、实务部门都存在一些分歧。对此进行剖析认为,产生分歧的主要原因一部分是由于对挪用公款罪构成要件要素的属性的认识不同造成的,一部分是由于立法的原因造成的。在此基础上,提出了一些立法完善的建议,以期为本罪的立法修订提供切实可行的参考思路。
  • 论刑法修正案(六)对洗钱罪的扩容 免费阅读 下载全文
  • 《刑法修正案(六)》将洗钱罪的上游犯罪扩大到七种,是较为适当的。上游犯罪的行为人也可以构成洗钱罪的主体。洗钱罪的对象不限于资金,还包括财物。
  • 死刑犯的权益保障 免费阅读 下载全文
  • 死刑问题是近年来刑法学界的热点之一。关于废除死刑还是保留死刑,这方面的论述颇多,尚无定论。学者们能够达成共识的是,我国目前还处于社会主义初级阶段,在当前的物质发展水平和公众观念的条件下,还不能废除死刑。因此,死刑在今后相当长的一段时问内仍将在我国存在。那么,对于可能被判处死刑的“准死刑犯”和已被判处死刑的“死刑犯”而言,如何最大程度地保障他们的合法权益,既是死刑犯及其家属们所切实关心的问题,也应当是刑法学者们密切关注的课题。
  • 论刑事庭前审查程序的价值——兼论我国庭前审查程序的完善 免费阅读 下载全文
  • 刑事庭前审查程序的价值主要体现为三个方面:一是对公诉案件进行“过滤”,从而抑制公诉,防止不必要的和无根据的审判发动;二是对公诉案件进行“分流”,使不同刑事案件适用繁简不同的诉讼程序,防止简单案件适用复杂的诉讼程序,或者是复杂案件适用简单的诉讼程序;三是保障人权并节约诉讼资源。在此基础上,提出了“建立我国预审法官制度”等完善我国刑事庭前审查程序的构想。
  • 行政判决与民事判决既判力根据之比较 免费阅读 下载全文
  • 既判力的根据所探讨的是当事人为什么受到既判力约束的问题。民事判决既判力的根据,理论界主要有制度效力说、程序保障下的自我归责说、双重根据说和国家审判权说。在行政诉讼中,由于行政相对人和行政主体是两种性质不同的当事人,因此,行政相对人和行政主体受既判力约束分别存在不同的根据。
  • 罗马法形式主义衰落的原因探析 免费阅读 下载全文
  • 早期罗马法极重形式主义,凡为法律行为必依一定形式进行,否则不具法律效力。形式重于实质内容是早期罗马法形式主义的一个重要特征。但随着罗马社会的发展,罗马法的形式主义经历了一个由盛及衰的过程。从罗马社会经济的发展、自然法对罗马法的影响及罗马民族的务实精神等方面对其衰落的原因作了系统的探讨。
  • 论道德与和谐社会 免费阅读 下载全文
  • 道德建设是社会主义和谐社会建设的重要组成部分。这是由道德的社会功能,即调节功能、教育功能、自律功能、舆论监督导向功能和执政合法性的维护功能所决定的。道德可以为和谐社会提供观念基础、精神支撑、强大动力和有利保障。所以,建设社会主义和谐社会,应坚持继承优良传统与弘扬时代精神相结合的原则;坚持效率与公平相协调的原则;坚持洋为中用,融合发展的原则;坚持开拓创新,与时俱进的原则。
  • 欧盟公司资本制度的改革及其对我国的启示 免费阅读 下载全文
  • 第二号公司法指令关于法定资本制的各项规则繁琐、僵硬,不能完全适应公司低成本高效率以及激励创新的制度要求,也没有达到充分保护债权人的目的。欧盟2006/68号指令对第二号公司法指令作了相应的修改,其中的辩论、建议和修改的结果值得我们反思和研究。我国未来公司资本制度改革,应致力于完善对债权人的保护,建立资本与公司负债和资产规模相适应,以公司的偿付能力作为分配标准的资本制度。同时完善其他债权人保护制度,如股东债权衡平居次原则、刺破公司面纱原则、信息披露制度,建立阻止非法转移财产的制度和债权人对破产公司董事责任的追究等制度。在提高公司经营效率,节省公司设立和运营成本方面,欧盟此次公司法指令修改的内容,可以为我国借鉴和采纳。
  • 《菲律宾民法典》的保守与创新 免费阅读 下载全文
  • 1949年《菲律宾民法典》是对1889年《西班牙民法典》的翻新,其编排结构并没有逃脱后者的束缚,内容也具有很强的罗马法色彩;该法典还因菲律宾曾受到美国的长期殖民统治,受到了英美法的强大影响,结果,它在很多具体制度的设计上实现了大陆法系与英美法系的巧妙融合。因此,该法典不但为我们以《西班牙民法典》为标杆研究民法典结构的变迁提供了范本,还为我们了解混合法系的优劣提供了可能。
  • 非洲法律发展的历史画卷——评《非洲法律发达史》 免费阅读 下载全文
  • 由何勤华、洪永红教授主编,多位学者参与编写的《非洲法律发达史》已由法律出版社于2006年6月出版。非洲历史悠久,是人类最早形成法律的地方。在古代,它的法律有重要影响,中世纪以后,也表现出丰富多彩的内涵与特色。但在我国法律史学界,由于学科发展所处的阶段,以及关注领域的顺序(一般来说,新时期我国法学振兴之初,
  • 无问而问与不答之答——读邓正来《中国法学向何处去》 免费阅读 下载全文
  • 中国法学受着一种源自西方的“现代化范式”支配,只有充分、坚实地证明当下中国法学已经从根本上无力解释和解决中国法律实践中所存在的基本问题或关键问题,才能断言中国法学存在着总体性危机。邓正来先生并没有有效进行这种证明,无法断言中国法学存在着总体性危机,“中国法学向何处去”就是“无问而问”,即便不是一个假问题,在它的提出理路里也很难被认为是一个真问题。邓正来先生并没有给出“中国法律理想图景”或“邓正来的中国法律理想图景”,他并没有真正回答“中国法学向何处去”这一问题,但是在他的论述中给出了一个问题解决套路。因种种原因,该问题解决套路的有效性十分可疑。经过邓先生的立论和笔者的驳论,显示出一些对中国法学发展可能有意义的问题。
  • 论理想作为规范——兼评邓正来之“中国法律的理想图景” 免费阅读 下载全文
  • 理想作为规范意义上的行动理由,无论在当前理论中,如追问“中国法律的理想图景”,还是在当前实践上,如创建“和谐社会”,都是一个重要的论题,但却一直缺乏从规范意义上的分析性观察。通过分析抽象理想和具体理想作为规范在命令、要求和建议层面上的不同意涵,试图揭示出隐藏在美好理想和近现代挫折之间重大断裂的原因:不同意义上的理想本应居于相应的规范位置。基于此,检讨了当前追问“中国法律理想图景”可能具有的积极和消极的一面,进而通过分析全民所有这样一个理想,指出面对和谐社会以及其他现实已经存在的理想,问题不在于发现新的理想图景,而是如何找到实现该理想的途径。
  • 和谐社会语境下的检察监督权——基于民事公益诉讼的阐释 免费阅读 下载全文
  • 构建社会主义和谐社会需要消除国有资产流失、环境污染、公共性危机事件等不和谐社会现象。立足于检察机关在国家利益和社会公共利益司法保护领域的功能性分析,提出了正确认识检察机关民事公诉权的现实合理性和必要性,以及在此基础上检察机关行使民事公诉权的若干程序问题。
  • 宽严相济刑事政策在检察工作中的运用 免费阅读 下载全文
  • 宽严相济刑事政策的精髓肇始于古代刑法思想,新时代赋予了这一刑事政策跨时代的含义。检察机关要从构建和谐社会的内在要求出发,深刻领会宽严相济刑事政策的精神实质,并充分运用这一刑事政策指导检察工作。从现实和构想的角度出发,重点对检察机关在逮捕、审查起诉、起诉以及刑罚执行等阶段应如何运用宽严相济刑事政策作了探讨。检察机关务必运用好这一政策,该宽则宽,当严则严,运用有限的司法资源维护无限的公平正义。
  • 论气象预报不具有知识产权属性——气象部门利益膨胀有损公众利益 免费阅读 下载全文
  • 随着社会经济的发展,气象预报的市场价值越来越突出。中国气象局《气象预报发布与刊播管理办法》规定,气象预报属于气象科技成果,制作和发布单位对其享有所有权,并受有关法律、法规保护。但是,目前我国法律对于气象预报是否具有知识产权的法律属性并没有任何规定,气象预报的权利归属问题一直存在争议。在分析气象预报的性质的基础上,认为气象预报是一种公共信息,应当及时、广泛、深入、无偿地传播给大众。气象预报不属于包括气象部门在内的任何部门或个人私有,不具有知识产权和其他私权属性。为了保证气象预报的准确和安全,国家赋予了气象部门垄断发布气象预报的权利,但是没有赋予其垄断传播气象预报的权利。在气象预报的传播环节,无需气象部门的许可或者同意,任何客观且适当的传播行为均不构成对于气象部门的侵权,不应当受到气象部门的限制,特别是不应受到气象行政处罚。尽管《气象法》规定的有关媒体在传播过程中获取的收益应当提取一部分支持气象事业的发展,但气象预报付费与其是否具有知识产权的属性属于两个独立的截然不同的法律关系。主张气象预报的私权利是气象部门利襦膨胀的体现。
  • [特别企划]
    法律史解释:一种理解法律哲学历史发展的方式——读罗斯科·庞德《法律史解释》(姬小康)
    社会学法理学的(可能)代价与限度——从社会整合看庞德《法理学》(第1卷)(孙国东)
    [名字论坛]
    网络时代物权法的几个基本问题(刘德良)
    慎防起诉状一本主义下的陷阱——以日本法为例的考察(陈卫东 韩红兴)
    “上诉利益”若干问题研究(廖中洪)
    分期付款买卖中出卖人行使取回权之际对于买受人利益之保护(翟云岭)
    公民养老权涵义论析(马新福 刘灵芝)
    [青年法学家]
    论消除权利贫困与构建和谐社会(刘国)
    社会权的概念(龚向和)
    论司法权国家化——以治理司法权地方化为视角(陈文兴)
    平等对待与倾斜保护——妇女法立法目的及其价值理念分析(林建军)
    我国财政权限配置的不足与改进(魏建国)
    房地产投资信托(REITs)法律制度之基本理论(牵智)
    电子货币若干法律问题研究(钟恙勇)
    中小企业融资信用担保制度的法律思考(鄢梦萱)
    民事主体制度新论——兼论农民集体的法律地位(胡吕银)
    专利许可中的搭售(郭德忠)
    合作社性质的法律分析(金海平)
    行业协会价格卡特尔反垄断法规制的比较研究(鲁篱 周道树)
    我国刑罚的不经济及其改进(刘仁文)
    论对向犯的定罪处刑(倪业群)
    论动植物检疫失职罪(樊建民)
    挪用公款罪疑难问题研究——从“挪而未用”案件的视角展开(慈健)
    论刑法修正案(六)对洗钱罪的扩容(马长生 辜志珍)
    死刑犯的权益保障
    论刑事庭前审查程序的价值——兼论我国庭前审查程序的完善(谢安平)
    行政判决与民事判决既判力根据之比较(邓辉辉)
    罗马法形式主义衰落的原因探析(谭建华)
    论道德与和谐社会(王晓东)
    [外国法学]
    欧盟公司资本制度的改革及其对我国的启示(李莘)
    《菲律宾民法典》的保守与创新(蒋军洲)
    非洲法律发展的历史画卷——评《非洲法律发达史》(由嵘)
    [专题争鸣]
    无问而问与不答之答——读邓正来《中国法学向何处去》(焦旭鹏)
    论理想作为规范——兼评邓正来之“中国法律的理想图景”(张龑)
    [法官检察官之窗]
    和谐社会语境下的检察监督权——基于民事公益诉讼的阐释
    宽严相济刑事政策在检察工作中的运用
    [警官律师之页]
    论气象预报不具有知识产权属性——气象部门利益膨胀有损公众利益(谷景生)
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