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  • 农民专业合作社责任制度的完善——合作社成员承诺责任的引入 免费阅读 下载全文
  • 农民专业合作社并不具有独立的财产所有权,其拥有的是包括成员出资等在内的财产支配权。基于《农民专业合作社法》的规定,合作社支配的财产具有虚无性与变动性的特点,不能实现明确成员以及合作社承担财产责任界限、保障合作社交易对象信赖利益和维护市场交易安全的立法目标。进而会损害合作社交易相对人的信赖利益以及合作社自身利益和市场交易机会,并阻碍合作社的长期发展。为了进一步完善农民专业合作社的责任制度,在考察《公司法》责任制度、以财政补助为核心的责任制度的基础上,应当在现有《农民专业合作社法》关于合作社及其成员的责任制度的基础上构建成员承诺责任制度。
  • 《纽约公约》与国际商事仲裁协议的效力认定 免费阅读 下载全文
  • 结合《纽约公约》对仲裁协议的规定和我国现行有关国际商事仲裁立法与实践,论述确定国际商事仲裁协议的适用法律的基本原则,包括以当事人意思自治原则为主导的主观标准和以最密切联系原则为主导的客观标准,以及近年来出现的尽量使国际仲裁协议有效的一般法律原则。尽管《纽约公约》并没有直接规定国际仲裁协议有效性的实体标准,但规定了缔约国法院确定仲裁协议有效性应当适用的法律。在经济全球化条件下,随着国际民商事交易的迅速发展,各国法律应当切实尊重当事人通过仲裁的方法解决他们之间商事纠纷的意思,尽量使仲裁济议有效,包括当事人约定的仲裁协议适用法律、仲裁协议的缔结地、履行她、裁决地、当事人的住所地或者营业地等任何一个国家的法律为有效仲裁协议,或者按照一般法律原则仲裁协议为有效协议,国家法院就应当认定该仲裁协议为有效协议。这是各国有关国际商事仲裁立法关于决定国际仲裁协议有效性的必然发展趋势。同时,此原则也应当成为修订我国现行仲裁立法的指导原则之一。
  • 《纽约公约》中的公共政策三题 免费阅读 下载全文
  • 《纽约公约》第5条第2项(乙)款规定了公共政策抗辩理由,但没有对其含义、范围以及具体内容作出规定。这种情形可能导致缔约国法院滥用该抗辫理由。公约中的公共政策是国际性公共政策,属于国内法而非国际法范畴,属于残留条款而非主要条款。适用公共政策除了通常应考虑的因素外,还应考虑法院地国与潜在交易的关系。公共政策与拒绝承认或执行外国仲裁裁决的不可仲裁事项、法定诉讼程序条款和显然漠视法律等情形存在区别。
  • 国际商事仲裁裁决承认与执行中的公共政策 免费阅读 下载全文
  • 结合《关于公共政策作为拒绝执行国际商事仲裁裁决的工具的临时报告》和《关于公共政策作为拒绝执行国际商事仲裁裁决的工具的最终报告》,以及若干外国司法实践中与公共政策有关的案例,探讨国际公共政策的含义和公共政策的审查范围,并重点对公共政策的主要内容,包括实体上的公共政策和程序上的公共政策进行介绍,以使我国法院和国际商事仲裁中的当事人可以有针对性地合理运用“公共政策”这一抗辩事由,在充分尊重国际商事仲裁裁决终局性的同时有效保护我国的社会公共利益和当事人的合法经济利益。
  • 论我国法院对《纽约公约》裁决的承认与执行 免费阅读 下载全文
  • 对《纽约公约》裁决的承认与执行是以其合法性为前提的。充分认识和理解审查公约裁决的必要性和依据是我国法院准确适用《纽约公约》的条件。对公约裁决的合法性审查应依据公约的规定和我国国内法的规定,审查内容包括公约裁决、仲裁协议、拒绝承认和执行仲裁裁决的理由和证据,以及我国法院对裁定不予执行的预先报告制度。参考其他的国际立法和规范对我国的司法实践具有重要的借鉴作用。
  • 国际商事仲裁中的当事人意思自治与司法审查 免费阅读 下载全文
  • 当事人意思自治是国际商事仲裁的基本原则,然而在行使缔约自由的同时,实践中也有当事人对司法审查的范围进行了约定。对于该种约定的效力,美国和中国法院有不同的实践。《纽约公约》以及相关国内立法和有关判例,确认了法院对仲裁裁决撤销和不予执行的范围是有限的、排他的。对仲裁裁决进行的司法审查应是仲裁程序以外的程序,不能通过当事人协议损害法院的司法权。因此,扩大司法审查范围的约定应为无效。
  • 试析建筑工程领域的公断人争端解决程序 免费阅读 下载全文
  • 在建筑工程领域,争议解决要求高效率和专业化。起源于英国的公断人争端解决程序能够很好地满足建筑工程争议解决的迫切需求,而英国的1996HGCRA法案使得公断人争端解决程序在英国成为建筑工程领域一种法定的、最为重要的争议解决方式。公断人争端解决程序在美国发展为DRB程序,公断人争端解决程序在世界通行的FIDIC标准合同中也被采用。但是,普通法下的公断人争端解决程序与FIDIC标准合同中的DAB程序仍然有所区别。为推动建筑工程行业的发展,中国需要进一步对相关制度进行完善,为公断人争端解决程序在中国的普遍适用创造适宜的环境。
  • 论国际商事仲裁中“异议权放弃条款”的适用 免费阅读 下载全文
  • 目前许多仲裁规则中都设有“异议权放弃条款”,其目的在于督促当事人迅速合理地行使其在仲裁程序中的权利。适用该条款的关键在于判断当事人的异议权放弃行为,对此应从四个方面考虑:仲裁中出现了与仲裁规则或当事人约定不相符的情况,当事人知悉这种情况的存在,当事人未在约定的或合理的期限内提出异议并且该异议权是可以放弃的。异议权放弃条款的适用需得到仲裁地和裁决执行地法律的支持,因此许多国家的仲裁法中也都设置了“异议权放弃条款”,我国仲裁法也应在这一方面进行完善。
  • 论商事仲裁的保密性 免费阅读 下载全文
  • 仲裁程序的保密性通常被认为是仲裁的重要优点之一。保密性意味着仲裁程序的参与者负担法律默示的保密义务。但商事仲裁的保密性不是绝对的,在必要情况下应当排除保密义务。
  • 论文学在司法实践中的作用——一个“法律与文学”的分析视角 免费阅读 下载全文
  • 通过两种不同社会语境中的司法模式“司法广场化”、“司法剧场化”考察文学在司法实践中的作用。以“法律与文学”理论为背景。分析论述文学的叙事技艺以及情感诉求对于法律运作的实际效用。法律在一定意义上是有关权利话语的实践,法律因着话语这一媒介而被视为某种文学的形式。法律实践更多的是一种说服性、劝诫性活动。它更关注听众而非说话者本人,通过豫者间的运筹性对话活动来打动听众的心弦,实现互动性理解的法律实践目的。
  • 论鬼神观念对中国传统司法的积极意义 免费阅读 下载全文
  • 鬼神观念在当今社会已经被认为是愚昧、落后的表现。然而揆诸史乘,考察其对中国传统司法的影响我们看到,在当时的历史语境下,它对司法实践不乏积极意义。司法官员利用这种社会意识作为查明案件事实的手段;同时司法官对鬼神的信仰也使其可能成为冤案平反的契机和慎刑恤狱的心理因素。这种司法传统具有深厚的社会基础,与古人的认知能力和价值观念相适应,对古代案件侦破、冤案平反以及刑罚的轻缓都产生了正面影响。
  • 中国古代城市管理法律初探 免费阅读 下载全文
  • 在中国古代,统治阶级非常重视对城市的管理,制定了大量的城市管理法律,其中包括城市经济、社会和市政管理法律以及城市管理机制之法律规定等。
  • 行政事实行为概念考 免费阅读 下载全文
  • 行政事实行为是与行政法律行为相对而言的一类行政行为,对外不具有法律效力,但是可能对行政相对方的权利和义务造成实际的影响。从外延来看,包括行政机关的日常建设和维持行为、执行性行为、咨询和通告行为、非正式行政行为和违法的暴力侵权行为。
  • 对刑法中“危害行为”的反思 免费阅读 下载全文
  • 行为在现代刑法学中处于基础地位。我国刑法理论关于“危害行为”的研究却相对薄弱,随之建立的犯罪论体系也就不可避免地出现诸如不作为犯罪的行为性、狭义共犯人的处罚依据等一系列难以解决的问题。问题的根源在于我国刑法理论中行为理论的层次缺失。“危害行为”应当与刑法中的行为、犯罪行为、刑法评价的行为等相近概念严格地区分并进行重新诠释。
  • 不纯正不作为犯义务来源之界定 免费阅读 下载全文
  • 不纯正不作为犯素有“未解之题”之称。我国现行刑法并没有明确规定其作为义务来源,检讨通说地位的四来源说,并对目前的理论观点进行剖析,主张构建三分法的不纯正不作为犯的义务来源.在刑法总则中增设处罚不纯正不作为犯的一般性规定,以期更好地实现其与罪刑法定原则的融合。
  • 罪刑法定视野中的刑法时间效力 免费阅读 下载全文
  • 罪刑法定是当代刑法第一原则,其与时间效力关系如何是一个值得思考的问题。罪刑法定原则的思想基础对刑法时问效力具有全局制约性;罪刑法定的内容与刑法时间效力具有多层面的相通性。在罪刑法定视野之下,通过对禁止有罪类推和禁止溯及既往进行考察,提出完善时间效力规定,强化罪刑法定原则的构想。
  • 我国社区矫正制度的构想 免费阅读 下载全文
  • 社区矫正行刑方式符合行刑由严酷走向宽缓的国际趋势。我国刑罚体系过于偏爱监禁刑而忽视社区行刑,且试行的社区矫正制度适用范围过于狭窄,制约了社区行刑的潜在生命力。建构社区矫正体系,设立强制社区服务令制度,提高社区矫正制度的地位,使社区矫正与监禁行刑并驾齐驱,在现阶段的法治中国成为必要。
  • 现行犯诉讼程序论 免费阅读 下载全文
  • 随着我国迅速出警机制的完善。现行犯案件日益增多,因此,我国应当准确界定现行犯的内涵,弥补刑诉法第61条的缺陷。针对现行犯案件的特点,应当明确包括侦查机关在内的任何人对现行犯可无证刑事拘留,同时应当简化审查起诉程序,使案件迅速进入审判程序。
  • 刑事被指控人程序性权利研究 免费阅读 下载全文
  • 刑事被指控人的程序性权利,作为与实体性权利相对的概念,尚未受到刑诉学界的充分重视。程序性权利可以归结为人们以自己的行为享有和获取某种实体利益的正当性,以及享有作为道德主体、捍卫其人格尊严权利的正当性。它与实体性权利绝非简单的落实和保障之关系。程序公正和程序人道构成了其价值基础。刑事被迫诉人的程序性权利包涵了程序启动权、程序参与权、程序选择权、程序救济权、程序抵抗权、受告知权等多种权利类型。落实实体性权利,实现程序价值,提高刑事裁判和决定的可接受性,限制决定者的恣意、规制权力的运作,推动和落实善治是其功能所在。
  • 我国产业投资基金相关法律问题研究 免费阅读 下载全文
  • 我国的产业投资基金其实就是国外的股权投资基金,其本身并不是一种商业组织形式,事实上,它最终采取哪种组织形式.就具有该种组织形式所可能产生的风险,从而受规范该种组织形式的法律的约束。产业投资基金的主要组织形式包括公司型、信托型和合伙型等,各有利弊。在产业投资基金监管中政府应起到导向作用,相关法律应起到严格规范作用,但并不一定需要专门的产业投资基金立法或一部《投资基金法》,而应通过现有的《公司法》、《信托法》和《合伙企业法》及其实施细则的完善,再加上国家的产业投资导向政策与投资目录来规范。
  • 论融资融券交易制度 免费阅读 下载全文
  • 融资融券交易是建立在担保物权之上的一种证券交易。目前融资融券交易信托登记极不完善,应当建立反映投资者和其委托的证券公司之间的法律关系的信托登记。证券融资交易中的质权有许多特殊性,应当注意证券转质、质权保全和质权实现等问题。融券交易必须注意对目前市场的冲击及与股指期货等规则的衔接和协调问题。
  • 论我国消费纠纷解决机制之完善 免费阅读 下载全文
  • 我国《消费者权益保护法》规定了五种消费争议的解决途径。然而。不仅这五种纠纷解决方式各自存在许多不足。而且相互之间也缺乏有效衔接,影响了整体纠纷解决功能的发挥。因而我们应通过赋予调解、和解协议以法律效力、发掘行政处理机制的潜力、构建具有实效性的消费仲裁制度、引入消费公益诉讼及小额诉讼程序等措施来完善我国的消费纠纷解决机制。
  • 公司信用基础的再探讨 免费阅读 下载全文
  • 对公司信用基础的研究除了指导公司资本制度改革与完善公司债权人保护机制以外,还具有其他意义。不同种类的债权人对公司信用基础的了解程度不同,应该得到不同方面的公共服务。金融意定债权人对公司信用基础的关注主要靠自身实现,经营意定债权人需要法律提供与资本相关的信用基础信息,法定债权人无法了解公司信用基础.需要以其他手段补救。
  • 论合同转让中仲裁协议对未签字人的延伸效力 免费阅读 下载全文
  • 仲裁协议是国际商事仲裁制度的核心与基石,《纽约公约》对仲裁协议的书面形式要求进行了严格的限定.这势必对复杂多样的当代经济交往进程和仲裁制度的发展产生一定的阻碍作用。所以20世纪70年代以来,不少国家相继革新仲裁理论与司法实践,顺应国际商事仲裁发展的潮流,逐步承认仲裁条款或者仲裁协议书对未签字当事人具有一定的法律约束力。但对债权让与的情况,仲裁协议是否具有扩张效力存在着争论。
  • 论商事代理 免费阅读 下载全文
  • 商事代理具有不同于民事代理的本质属性,不能简单按民事代理规则处理。广义的商事代理,是自然人、法人和其他商事组织基于本人授权为本人利益从事的商行为。其基本形式是经办、代办和受托。狭义商事代理限于代办。总结经办、代办和受托的各自特征,并进一步分析三者相互间的主要区别。
  • 物权法视野下的征收 免费阅读 下载全文
  • 我国目前关于征收的讨论主要是从宪法层面展开的,并且集中在公共利益、征收程序和公正补偿几个方砸。在物权法视野下,比较物权法征收条款同宪法规定在内容和效力上的差别,区分其与行政法规定在内涵和程序上的分野,论证物权法征收条款在法律体系中的独立地位。围绕物权法征收条款同相近制度的区别,比较分析德国、法国和美国的征收实践。提出并探讨“对财产权何种程度的干涉构成征收”这一前提性问题。最后,针对近来争论比较激烈的机动车限行问题,进行理论上的分类。并澄清其中一些模糊的前提。
  • 再论我国物权行为理论体系的科学构建 免费阅读 下载全文
  • 物权行为理论是物权法律制度,乃至整个民法制度当中一项非常重要的基础性理论。科学地构建我国物权行为理论体系是解决我国物权法理论中诸多疑虑与困惑的关键所在。应当构建起以分离原则、抽象原则(无因性)、形式主义原则为体系内容构成和体系逻辑层次的科学的中国物权行为理论体系。
  • 知识产权侵权案件推定赔偿的正当性探析 免费阅读 下载全文
  • 在知识产权侵权案件中,推定赔偿以举证妨碍规则为理论基石,能够强化原告举证能力,降低诉讼成本,节约司法资源。但其不仅无法律依据,而且极易造成司法自由裁量权的膨胀,更为重要的是可能架空法定赔偿制度,因此欠缺正当性。
  • 论著作权法中专有使用权的性质和效力 免费阅读 下载全文
  • 一般的专有使用权是具有某些绝对权效力的债权,其绝对权效力体现在对未经许可的第三人具有排他效力,这种排他效力并不需要公示的支持。专有出版权具有完全的绝对权性质,但是在专有出版权不是法定而是约定取得的情况下,其绝对权效力应当有公示制度的支持,并且应由法律明确规定其权利内容和效力。我国立法应当规定专有使用权登记获得绝对权效力。
  • 女性在非婚同居中损害的法律救济 免费阅读 下载全文
  • 女性在日益普遍的非婚同居中受到损害的事实较为普遍,但侵权法在解决同居损害问题上存在很大的局限;而在现有的婚姻家庭法框架下,又缺乏规范非婚同居的相关制度,导致女性在非婚同居中受到的人身和财产方面的损害难以得到法律的救济。因此,应该在婚姻家庭法体系中建立和完善相关的制度,对非婚同居中女性的权益予以保护。
  • 代孕生育合理控制与使用的法律规制 免费阅读 下载全文
  • 代孕生育的出现反映了传统伦理与科技发展之间的冲突,并给我国的法律体系带来冲击。为了保障不孕夫妻的生育权,防止代孕生育技术的滥用,国家应当充分认识代孕生育的积极和消极作用,扬长避短.建立有效的机制适度开放代孕生育,对代孕母及委托夫妻的主体资格、代孕子女的法律地位、代孕契约的法律规制等问题作出明确规定,以实现代孕生育的有效控制和合理使用。
  • 市场准入——澄清、流变与制度构建 免费阅读 下载全文
  • 在世贸规则中市场准入是成员国的具体承诺,是追求贸易自由化的手段,并逐步成为国际贸易的基本原则。而在国内法中其含义多有不同,对其内涵及国际法与国内法的关联有必要重新厘清。国内法围绕该原则形成了一套庞大的规则体系,它包括了市场准入的程序法律制度和实体法律制度。
  • 我国司法会计工作存在的问题及对策 免费阅读 下载全文
  • 在现代经济犯罪侦查过程中,司法会计技术发挥着重要的作用,成为经侦部门侦办案件时的重要侦查措施。因此,我们有必要加强司法会计的研究、教育。
  • 美国期货法上的反操纵制度研究 免费阅读 下载全文
  • 打击操纵是期货立法与监管的首要任务。美国期货法和CFTC监管规则从准确认定操纵、采取防范措施、进行有效监管、追究法律责任等四个方面来实现这个任务。认定操纵的四个要件是操纵能力、主观意图、人为价格、因果关系。防范措施主要有交易量和头寸限制、将防止操纵作为期货品种上市的条件等;有效监管依赖于监管机构广泛的反操纵监管权,包括中止与撤销相关资格、修改交易所的规则、紧急状态处置、市场禁入等禁止措施;操纵的法律责任包括民事责任和刑事责任等多重责任。
  • 美国商业方法软件专利保护的脉络和动向 免费阅读 下载全文
  • 随着电子商务的巨大发展,作为其基础的商业方法软件应如何保护进入了众人的视野。通过对美国历史上的案例进行总结,并介绍最近几例具有广泛影响的案例.包括e—Bay。In Re Bilski和Ex Parte Bo Li案,借以探求美国商业方法软件专利保护的脉络和动向。
  • 美国关于原告资格功能之争及其对我国的启示 免费阅读 下载全文
  • “预防滥诉”说、“三权分立”说以及“热心辩护”说是美国法学界关于原告资格功能的三种主要学说,它们是不同历史时期美国原告资格规则得以构建的理论源泉。相较于“预防滥诉”说和“三权分立”说,“热心辩护”说因其与诉讼目的、诉讼结构以及人的“经济人”本性的暗合而逐渐在美国原告资格的理论和实践中占据支配性地位,并成为美国现行原告资格规则构建的主要理论基础。美国关于原告资格的这一功能定位,必将为我国拟进行的环境公益诉讼原告资格的扩张提供有益的参考和借鉴。
  • 起诉裁量权正当性研究 免费阅读 下载全文
  • 在和谐社会背景下,起诉裁量权能否获得应有的法律效果和社会效果,取决于其正当性。正当性即可接受性,包含合法与合理两项内容,具有客观和主观双重属性。然而,在长期的司法实践中,由于实质、形式、实践、经验等方面的原因.起诉裁量权具有“先天”的失当性,基本表现为合法性与合理性的缺失。基于此.分别从检察官博弈和程序彰显与控制两个视角,从正当实体和正当程序两个层次论证如何实现起诉裁量权正当化。在和谐社会背景下,司法之解应具有二元属性:客观合法和主观合理。为实现这两个目标,在正当实体层面上可运用“法意”阐释、“法益”衡平等方法。正当程序层面上应确保实现起诉裁量中的检察官公正、诉讼参与人广泛性参与、裁决充分说理以及形式正义。
  • 公诉案件检察官客观义务初探 免费阅读 下载全文
  • 近年来,中国的法治实践受英美法系的影响很大,这在公诉案件中表现为排斥检察官客观义务,强调检察官当事人化。其实,公诉案件检察官客观义务在我国具有扎实的法律、思想与理论根据。通过对当前我国实践中检察官客观义务存在的不足进行分析,提出完善我国该项制度的合理化建议。
  • 小产权房拷问《物权法》 免费阅读 下载全文
  • 目前我国小产权房的屡禁不止无疑是现行土地制度下各利益主体进行博弈的必然结果。首先分析围绕小产权房的利益之争,剖析《物权法》的相关规定,试图在《物权法》框架内重塑围绕小产权房的利益分配机制,将小产权房合法化并纳入我国现行住宅管理体制。
  • 理性超越与多元——《论环境法功能之进化》一书评介 免费阅读 下载全文
  • 钭晓东教授的《论环境法功能之进化》是对环境法功能研究的首创之作。其以生态文明发展与法律进化的互动为基轴,从环境法功能为何进化、如何进化、进化后何以运行三层面展开,注重整体与部分的结合、经验分析与规范研究结合、自治与规制结合,层次井然。逻辑严密。建构基于理性但超越理性的多元主义环境法功能进化体系,因包容性而具极强解释力,提出环境法功能进化三层次催人深思。
  • [专论]
    农民专业合作社责任制度的完善——合作社成员承诺责任的引入(任大鹏 张颖)
    [专题]
    《纽约公约》与国际商事仲裁协议的效力认定(赵秀文)
    《纽约公约》中的公共政策三题
    国际商事仲裁裁决承认与执行中的公共政策(徐琳)
    论我国法院对《纽约公约》裁决的承认与执行(尹翔)
    国际商事仲裁中的当事人意思自治与司法审查(谢菁菁)
    试析建筑工程领域的公断人争端解决程序(张磊)
    论国际商事仲裁中“异议权放弃条款”的适用(钟澄)
    论商事仲裁的保密性(高扬)
    [青年法学家]
    论文学在司法实践中的作用——一个“法律与文学”的分析视角(陈文琼)
    论鬼神观念对中国传统司法的积极意义(李文军)
    中国古代城市管理法律初探(周执前)
    行政事实行为概念考(王红建)
    对刑法中“危害行为”的反思(刘霜)
    不纯正不作为犯义务来源之界定(尹彦品)
    罪刑法定视野中的刑法时间效力(董邦俊)
    我国社区矫正制度的构想(李勇)
    现行犯诉讼程序论(谢小剑)
    刑事被指控人程序性权利研究(肖晋)
    我国产业投资基金相关法律问题研究(高凌云)
    论融资融券交易制度(张保红)
    论我国消费纠纷解决机制之完善(梁宏辉)
    公司信用基础的再探讨(孙乃玮)
    论合同转让中仲裁协议对未签字人的延伸效力(李彤)
    论商事代理(陈徐奉)
    物权法视野下的征收(傅强)
    再论我国物权行为理论体系的科学构建(凤建军)
    知识产权侵权案件推定赔偿的正当性探析(张泽吾)
    论著作权法中专有使用权的性质和效力(周樨平)
    女性在非婚同居中损害的法律救济(王坤)
    代孕生育合理控制与使用的法律规制(许丽琴)
    市场准入——澄清、流变与制度构建(贾晓燕 封延会)
    我国司法会计工作存在的问题及对策(张军立 李霞)
    [外国法学]
    美国期货法上的反操纵制度研究(温观音)
    美国商业方法软件专利保护的脉络和动向(许子晓)
    美国关于原告资格功能之争及其对我国的启示(陈亮)
    [法官检察官之窗]
    起诉裁量权正当性研究(唐泰来 王海军)
    公诉案件检察官客观义务初探(钱云灿)
    [警官律师之页]
    小产权房拷问《物权法》(杨海静)
    [中外法学书评]
    理性超越与多元——《论环境法功能之进化》一书评介
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