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文献检索:
  • 为宪政鼓与呼——《走向宪政》序
  • 本文作者附志:这是我们应邀为蔡定剑教授主编的《走向宪政》一书撰写的序言。当时他患癌症已到晚期,同仁们有意赶在他临走前能看到经他最后一次极力促成和主持召开“中国宪政前景论坛”的成果,我们也有意在序言中简要回顾和赞扬了他毕生锲而不舍为宪政鼓呼的精神和杰出成就,并献诗一首,为他送行。
  • 以报国情怀铸造对外学术交流的“中国印”——财税法学研究会国际战略发展纪实
  • 中国财税法学研究会坚持“站在中国看世界,站在世界看中国”的国际发展战略,形成了具有中国特色的对外学术交流与合作的思路、理念和原则,对外交流与合作之路越走越宽,大大加快了中国财税法学科学发展的进程。
  • 法学教育和研究的新理念:终身学习与实践性
  • 法学教育和研究要确立终身学习的理念,要高度重视和加强法学教育中的实践性教育,法学理论研究也越来越离不开来自实践层面的支撑。
  • 危害人类罪在国际刑法中的确认和构成要件
  • 危害人类罪是针对平民人口进行的广泛或有系统的暴力罪行,侵犯着整个人类社会的根本利益,严重地破坏人类的和平和安全。早在 19 世纪末,一些规范战争的国际公约已具有惩治危害人类罪的萌芽内容。作为独立的罪名,危害人类罪首次是在《纽伦堡宪章》和《远东国际军事法庭宪章》得以规定,并开启了关于危害人类罪的国际刑事审判实践。在此后的《前南国际法庭规约》和《卢旺达国际刑事法庭规约》中,均将危害人类罪列为一种独立的国际犯罪,而且规定的内容更为具体和有所发展。在综合先前的国际性法律文件的相关规定之基础上,《罗马规约》以专门条款继续拓展关于危害人类罪的定义、构成要件和具体表现形态。
  • 论美国与欧盟国家域外取证领域的冲突及其解决
  • 随着信息技术的发展,欧盟国家对数据隐私保护法实施的加强,欧盟国家与美国在域外取证特别是域外电子取证领域的冲突更加激烈。美国法院要求有关当事人提交某些证据文件包括电子存储信息,如果不予提交则可能会面临美国联邦民事程序规则中的制裁。如果当事人遵守美国法院的要求提交有关信息,又可能面临其本国法律禁止提交有关信息的规定,同样也可能会招致民事或刑事制裁。为此,不仅有关国家间需要进行更多的国际合作,而且国际民事诉讼的有关当事人必须确定合理的诉讼策略,以防受到实际的制裁。我国应借鉴欧盟国家的经验,建立完善我国个人数据保护法律制度以及跨国数据流转方面的法律制度,同时理性对待美国跨国民事诉讼中的证据开示制度。
  • 中美两国执行国际商事仲裁裁决比较研究
  • 中美两国均是《纽约公约》的缔约国,但因两国在司法体制、法律渊源以及法律方法论等方面存在着诸多差异,因而它们对该公约的适用也有较大区别。我国法律将仲裁裁决分为国内裁决、涉外裁决及外国裁决三种,法院在承认与执行时对不同种类的裁决进行司法审查的标准亦各不相同。美国法律则并未明确区分国际仲裁与国内仲裁,联邦法律和各州法律都可以适用于国际仲裁案件。中关两国对《纽约公约》中规定的“非内国裁决”理解不一致,该公约在中关两国法院的适用范围也不尽相同。但中美两国促进、鼓励国际商事仲裁事业健康、有序发展的宗旨是一致的。
  • 关于闲置土地处置的法律探证
  • 闲置土地是一个具有特定含义的概念。立法缺失致使闲置土地处置陷入困境,必须科学认定和处置“协议地”闲置问题,妥善安排闲置土地复垦事宜。要按照《闲置土地处置办法》的规定,处理土地“批而不用”的闲置问题,对长期闲置的土地必须收回土地使用权,建议立法设立闲置土地发展权。
  • 土地承包经营权法律配置的制度“瓶颈”与制度选择
  • 土地承包经营权流转是我国集体土地制度改革的重要方向之。土地承包经营权合理配置是土地承包经营权流转的制度前提,现行土地承包经营权法律配置的制度“瓶颈”限制了土地承包经营权流转。在对现行土地承包经营权法律配置进行反思和分析土地承包经营权重构制度选择的理论前提之后,从土地承包经营权权能的重构、土地承包经营权与集体土地所有权的协调、土地承包经营权与土地发展权配置、土地承包经营权初次流转期限与登记制度、土地承包经营权基本权利属性与土地征收等方面分析我国土地承包经营权法律配置的制度选择。
  • 安理会默示授权使用武力理论的非法性
  • 安理会“默示授权”使用武力,是一些国家在没有得到安理会明确授权使用武力的情况下,寻求的一种使自己使用武力的行为合法化的理论,其自提出以来就备受争议。无论是安理会,还是国际法院,也都未对此作出明确的回应或裁判。除了《联合国宪章》明确规定的安理会执行行动和国家行使自卫权以外,使用武力必须有安理会预先的明确授权(明示授权),否则将导致会员国无限制使用武力,对国际和平与安全造成威胁。在安理会的决议文本及行为皆不明确的时候,任何会员国不能通过对决议文本的宽泛解释推断安理会的意图,得出“默示授权”的结论。同时,安理会也应当加强其决议用语的法律性、明确性,以提高决议内容的识别性和可操作性。
  • 推荐信
  • 《河北法学》编辑部:作者张影恬结合其多次参加“Philip C.Jessup国际法模拟法庭辩论赛”的心得,对禁止使用武力的原则与例外问题进行长期跟踪研究。本文即作者就该课题的最新研究成果。“默示授权”是西方国家为其在世界各地肆意使用武力寻找借口而提出的理论。为了回应这一弱肉强食的国际法理论,作者通过对安理会授权使用武力的理论来源和法律基础的研究,
  • 论ECFA签订后两岸和平发展时期法律合作框架的建构——兼论我国社会主义法律体系的完善
  • 从国家统一与“一国两制”的基础上构建社会主义法律体系具有重要的战略意义。完善的法律体系关键在于如何将规则、价值与原则、法的适用及其运行的地方性紧密结合起来,且真实地探讨我国法律体系的个性因素。我国法律体系存在着两岸四区三法域的独特构成。从构建大陆和台湾法律合作框架的视角出发,具体论证完善我国社会主义法律体系的路径。
  • 法律保留原则“着陆”的制度瓶颈——以“山西煤矿整合”事件为例
  • “山西煤矿整合”事件表明,面对政府治理与公民财产权之间的冲突,作为平衡两者的宪政技术方案——法律保留原则,只是建立了一种原则性框架,关键概念并未界定清楚,且缺乏具体的权限和程序性规定支撑,不易适用,而补救程序不通畅也难以通畅,最终使得其无法获得实效。由此带来的制度后果是,相应的分权设计落空,难以恰当规范政府的产业改革,公民权利更不易获得法律保障。解决的思路当是有节制地细化法律保留规定,拿捏分寸,充分利用行政权这一利刃而不被其所伤。
  • 论干名犯义制度在传统社会治理中的作用——兼与秦律亲属相告规定的比较
  • 作为一种道德色彩浓厚的法律制度,干名犯义在中国传统社会治理中的作用并不止于宣示教义。干名犯义赋予了“亲亲相隐”制度以明确的义务特性,消除了卑幼主动借助于国家权力挑战尊长权威的可能性,促进了家法、乡规、族约等非官方机制在解决纠纷时的优先性。面对维护家庭的道德诉求,于名犯义与秦律中“非公室告”、“家罪”给出了不同的制度安排,体现了法律与道德之间的复杂互动。
  • 我国基本权利保障之发展反思
  • 围绕着基本权利而引发的一系列社会问题一直是我国法治建设面临的突出问题。尽管新中国成立后,基本权利保障受到普遍重视,但我国基本权利保障在理论及实践层面还存在着诸多的问题,这些问题已经成为阻碍我国基本权利保障发展的重要因素。因此,立足于我国国情,从基本权利的本质出发,反思我国基本权利保障现状,进而积极探讨完善我国基本权利保障的途径就成为我国学者面临的现实课题。
  • 追求幸福:公民积极参与公共事务
  • 宪法作为固化革命成果的重要载体应延续革命期间培养的精神,确保公民参与公共事务、追求公共幸福。全国人大常委会修改《选举法》和《代表法》有利于扩大公民的政治参与,须以此为契机,进一步健全完善宪政体制和权利保障体系,消除公民参与政治生活的障碍,真正实现共商国是、共谋发展、共享成果。
  • 论行政法的惠民理念
  • 行政法的理念随着对行政法基本理论研究的深入而变化。在当下中国转型及构建和谐社会的大背景下,要求政府履行对公民“生存照顾”责任的呼声日益高涨,与此相应,行政主体的服务性日益突出,并成为行政法的基本理念。提出行政法的新理念——行政惠民理念。平衡论、公共服务理论、公民权理论成为行政惠民理念生成的理论基础。
  • 论行政程序中的公众参与保障机制
  • 行政程序中对于社会公众参与的保障是现代行政法的重要内容。从公众参与的法律保障人手,对行政程序中公众参与保障的基本问题进行研究,指出公众参与平台构建的基石是服务与合作、信任与沟通。论证抽象行政行为中公众参与的保障制度。从四个阶段阐明具体行政行为行政程序中公众参与的保障制度。提出公众参与积极性的提高应当重在培养参与的主动性并注意利益引导。
  • “仇恨犯罪”若干问题研究
  • “仇恨犯罪”并非新生事物,它纵可溯至我国占代的“复仇文化”,横则涉及英美法系国家的“Hate Crime”,只是它一直未能引起我国刑法学、犯罪学理论与实务界的应有关注。当前,我国正处在社会大变革的转型期,在构建和谐社会的进程中面临着多方面的挑战,仇恨犯罪即为典型表征之一。提出“仇恨犯罪”的概念,从而认真对待这种犯罪现象,对仇恨犯罪进行数据收集与统计,对其产生的原因、特点以及刑事法内外的抗制措施进行分析研究,具有十分重要的现实意义。
  • 论犯罪化的原则
  • 宪法或者国际条约没有提供过多的显性规定约束刑事立法权,以立法道德的方式存在的隐性立法理性是:伤害原则或者法益保护原则为制约犯罪化的政治原则,其不仅担负着刑罚法规正当化的正面解释功能,而且还应当构成人罪的最低门槛;效用原则、自由主义原则和刑法价值原则,应当作为伦理原则制约着犯罪化。
  • 我国网络交易中消费者权益立法保护的不足与完善
  • 网络交易作为一种新兴的交易方式,与传统交易方式相比,具有交易主体虚拟化、交易标的无形化、数字化和信息化、交易支付手段的电子化和高度信用化等特点。网络交易的兴起增加了网络交易中消费者的知情权、交易安全权和求偿权保护上的难度,而我国现行相关立法对此规定不足。因此,有必要通过提高立法层级、明确消费者知情权保护原则、增设消费者后悔权和建立在线纠纷解决机制等途径完善我国网络交易中消费者权益保护立法。
  • 农村土地流转的类别化考量
  • 农村土地流转是存农卡寸土地的集体所有制性质将长期存在,农民的身份因素短时间内难以改变,城乡有别的社会保障制度短时问内难以改变的前提下进行的,之所以要对农村土地流转进行类别化考量,足刚为农村上地上的权利主体与权利客体客观上存在类别化现象,另外类别化的考量能够平衡维护相关主体(主要指农民)利益与促进农村发展的冲突。在进行类别化考撼的具体操作上,要依据十地流转主体、流转客体、流转方式分别把握。土地流转的类别化考量,还应注意与城乡一体化进程与时俱进、注意维护农民的基本权益、注意与培育农村土地流转的市场紧密结合以及建构土地流转的监督机制。
  • 辩论与和解的交融——对我国诉讼上和解制度建构的相关思考
  • 作为以当事人合意解决纠纷的机制,诉讼上和解已成为各国现行民事诉讼中的一项重要制度。在诉讼的对抗中,法官逐渐摆脱了消极的角色,在当事人的和解中发挥着积极的作用。对抗的诉讼程序与和解制度看似相互排除,而两者的交融却产生了良好的解纷效果。
  • 反垄断民事诉讼:设置“行政前置”程序必要与否?
  • 我国有部分学者认为我围在反垄断民事诉讼程序中应当设置“行政前置”程序。但考察国外相关立法的发展以及我国的司法实践发现,国内外的立法和司法实践的经验均不支持这一主张。而这一主张本身也不符合一般法理、司法效率和突现相关立法目的的需要。同时,主张设置反垄断民事诉讼“行政前置”程序的理由事实上也不成立。
  • 环境公益诉讼制度构建的法理分析
  • 公共信托理论的发展为环境公益诉讼的确立和构建奠定了学理基础。西方法理中的代际平衡理论和自然权利理论更是推进了环境公益诉讼制度的建立。此外,从法律文化的角度分析,环境法律观念经历了从权利本位到社会本位再到生态本位的变化,环境公益诉讼制度正是顺应这种文化的变迁而得以发展。小但如此,从经济学的成本收益以及经济法的外部性视野研究表明,我们可以通过合理适度的制度设计,使环境公益诉讼得以产生经济正效应,从而获得与其他制度相比的优势。
  • 从St Albans VS.ICL等案论IT合同限制责任条款
  • 限制责任条款是合同战场中双方当事人利益冲突的焦点,这种现象反映在软件服务合同(简称IT合同)中亦是如此。对于限制责任条款,最为关键的是条款解释的处理,常见的是“不利解释”原则。但是,由于IT合同中软件本身的特殊性,原有的“不利解释”原则是否需要某些调整以应对新对象,还有应如何进行调整,以及如何保证其调整不会打乱整个合同条款解释的内在逻辑体系。对上述问题的回答或许可以从St Albans vs.ICL等IT合同案中关于限制责任条款的诠释,以及对英国合同法条款解释原理的回溯中帮助我们进一步加深了解和学习,为以后中国相关实践活动献智献策。
  • 对网络作品技术措施的若干思考
  • 数字网络技术是一种既可以无限传播、又可以限制自身传播的技术;是作者借助技术措施就叮以有效控制作品的高效传播技术。出现了能够使作者控制作品传播的传播技术,就关闭丁,民间利益纠纷的大门,那么著作权法的基本原则一定会改变,因为支撑著作权大厦的社会土壤已经不同了。
  • 美国住房租赁法的转型及其对我国的启示
  • 自20世纪60年代末开始,美国住房租赁法发生了从出租人优位到承租人优位的转型,一系列限制出租人权利、提升承租人法律地位的举措被立法或司法所采纳,维护承租人的合法权益成为新的住房租赁法的宗旨。之所以有如此变革,是受到了多重因素的影响,但根本动因是进入现代社会之后,传统的住房租赁制度所赖以依存的社会经济关系业已发生了根本性的变化,客观上需要以新的规则取而代之。美国住房租赁法所经历的这一转型对我国相关法制的完善不无借鉴意义。
  • 论美国审前公开的法律限制及启示——以美国最高法院案例为分析视角
  • 美国审前公开问题的实质是宪法修正案所保护的公正审判与言论出版自由的冲突,在解决这一问题上,美国最高法院经历了一个从侧重保护新闻出版自由的“审判有明显错误”标准,到侧重保护公正审判“推定的偏见”标准,再到重视两种权利调和的全面审查标准。全面审查标准强调了法官的主动性,这反映出在新闻媒体高度发达的今日,审前公开已经对公正审判造成冲击,迫使一贯主张司法克制的美国法院向司法能动进行转换。我国应当借鉴美国的全面审查标准,在热点案件中对影响公正审判的因素进行审查,进而采取相应的措施来保障公正审判的进行。
  • 数额型职务犯罪共犯责任认定初探
  • 共同职务犯罪的各犯罪人的刑事责任认定,特别是数额认定在理论和实务中均存在一定争议,从分析数额型职务犯罪共犯责任的立法沿革与存在问题出发,讨论数额型职务犯罪共犯责任的相关问题,并提出完善建议。
  • 检察一体化的法治意义及中国的路向选择
  • 检察一体化本就是法治的产物,蕴含着重要的法治意义,这是不言而喻的。而这种意义体现在,检察一体化不仅强化了司法权之间的制衡,维护了法律的权威与尊严,而且还为人权保障开辟了制度通道,是法律正确实施的重要保障。正是这种意义的客观存在,使检察一体化成为全球绝大多数国家检察制度中的一项重要组织原则。这对于我国当下进行的检察一体化改革也具有基底意义,即检察一体化的“变”与“不变”都应该以法治的制度诉求为边界。
  • 我国监企制度存在的问题和对策分析——从刑罚执行的角度
  • 监狱行刑是我国刑罚执行最重要的组成部分,其效果好坏直接决定着刑罚目的能否实现。罪犯劳动是我国监狱企业运行的主要载体,也是与监管、教育并列的行刑方式,起着不可替代的作用。我国监狱企业近年来面临一些困境,也影响到了监狱行刑。通过对罪犯劳动基本理论及在监狱行刑中存在问题进行研究,提出对我国监企制度的改进路径。
  • 信访工作法制化之设想
  • 目前我国信访制度主要存在以下问题:信访量连年攀升,总量居高不下;涉法涉诉信访过多,一定程度上消解了司法权威;信访活动组织化趋势明显;“非正常信访”严重扰乱信访秩序。为了完善现存信访制度,要求各部门做到:树立司法的权威;改革信访机构设置;改革信访案件处理方式;完善信访制度的程序设计;将涉法涉诉问题从信访受理范围中剥离出去:完善信访工作中的领导问责机制等。
  • [特稿]
    为宪政鼓与呼——《走向宪政》序(郭道晖 李步云)
    [专论]
    以报国情怀铸造对外学术交流的“中国印”——财税法学研究会国际战略发展纪实(刘剑文)
    法学教育和研究的新理念:终身学习与实践性(刘作翔)
    [名家论坛]
    危害人类罪在国际刑法中的确认和构成要件(王新)
    论美国与欧盟国家域外取证领域的冲突及其解决(郭玉军)
    中美两国执行国际商事仲裁裁决比较研究(张潇剑)
    关于闲置土地处置的法律探证(宋才发)
    土地承包经营权法律配置的制度“瓶颈”与制度选择(吴越 沈冬军)
    [青年法学家]
    安理会默示授权使用武力理论的非法性(张影恬)

    推荐信
    [青年法学家]
    论ECFA签订后两岸和平发展时期法律合作框架的建构——兼论我国社会主义法律体系的完善(刘文忠[1,2])
    法律保留原则“着陆”的制度瓶颈——以“山西煤矿整合”事件为例(孙展望)
    论干名犯义制度在传统社会治理中的作用——兼与秦律亲属相告规定的比较(王婧)
    我国基本权利保障之发展反思(张艳 唐素琴)
    追求幸福:公民积极参与公共事务(许国鹏)
    论行政法的惠民理念(葛自丹)
    论行政程序中的公众参与保障机制(胡延广)
    “仇恨犯罪”若干问题研究(王文华)
    论犯罪化的原则(张子礼[1] 杨春然[2])
    我国网络交易中消费者权益立法保护的不足与完善(倪斐)
    农村土地流转的类别化考量(董景山)
    辩论与和解的交融——对我国诉讼上和解制度建构的相关思考(张弘)
    反垄断民事诉讼:设置“行政前置”程序必要与否?(闫卫军)
    环境公益诉讼制度构建的法理分析(张翠梅)
    从St Albans VS.ICL等案论IT合同限制责任条款(张曼)
    对网络作品技术措施的若干思考(张岳峰)
    [域外法学]
    美国住房租赁法的转型及其对我国的启示(周瑶)
    论美国审前公开的法律限制及启示——以美国最高法院案例为分析视角(赵长江)
    [司法实践]
    数额型职务犯罪共犯责任认定初探(聂文峰 王居卓)
    检察一体化的法治意义及中国的路向选择(蒋伟亮)
    我国监企制度存在的问题和对策分析——从刑罚执行的角度(邵磊)
    信访工作法制化之设想(闰博慧)
    《河北法学》封面

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