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  • 我国医疗纠纷仲裁解决机制构建研究
  • 以仲裁方式解决医疗纠纷是对完善我国医疗纠纷的多元化解决机制的有益探索。我国医疗纠纷解决机制构建的难点问题是医疗纠纷仲裁的可仲裁性以及医疗纠纷仲裁模式问题。我国部分仲裁机构对于医疗纠纷仲裁的实践以及部分地方政府对于医疗纠纷仲裁的立法均表明医疗纠纷具有可仲裁性;我国应采取任意仲裁模式构建医疗纠纷仲裁制度。考虑到修改仲裁法的巨大难度以及对现有仲裁资源造成巨大浪费的现实情况,应将医疗纠纷仲裁纳人现有仲裁机制内解决;鉴于医疗纠纷的高度专业性和复杂性,医疗纠纷仲裁庭的组成方式应为合议庭,但当事人选择适用独任仲裁庭的合意应得到尊重。
  • 正当化与免责之间的界限——以假想的自我防卫为例
  • 西班牙孔德教授是享誉世界的著名西班牙语学者,他对假想防卫的说明,在国际刑法学界颇有影响。我们刊发这篇译作,期望能够为我国刑法学者增加一本正当防卫问题的必读参考书。孔德教授曾多次来北京大学讲学,本文译者郭世杰担任口语翻译。北京大学王世洲教授对译文给予了宏观上的专业性校对和指点。
  • 论人格权的冲突与协调
  • 在市民社会,人格权冲突是一个普遍的现象。人格权冲突就是人格利益冲突,也是价值冲突。对人格权冲突的协调应遵循权利绝对性原则与权利相对化原则、权利位阶原则、利益最大化原则和适当限制原则。
  • 澳大利亚家事纠纷解决机制的新发展及其启示
  • 澳大利亚家事纠纷解决新机制是由非诉讼家庭服务制度、诉讼家庭服务制度以及相关程序构成的一个有机整体。该新机制是澳大利亚家庭法近年最新发展且最具特色的内容之一,它给家事纠纷当事人提供了理性沟通的平台,符合家事纠纷有效解决的经济理性,对我国具有启示意义。结合我国实际,基于“以人为本”的理念,借鉴澳大利亚家事纠纷解决新机制的有益经验,提出完善我国家事纠纷解决机制的建议,以期及时化解婚姻家庭纠纷,促进和谐家庭与和谐社会的构建。
  • “‘中国’法(理)学”之惑
  • 可能主要是基于某种自卑心理,当然其中可能也蕴含着某种功利因素,中国法理学界自上世纪末以来似乎迷上了追问诸如“什么是你的贡献”、“什么是中国法理学”或意欲构建所谓“具有主体性的中国法理学”等一序列问题。这种着迷或意欲从情感上讲当然可以理解,并且相关论者也确实很可能具有真诚的学问初衷,甚至事实上在某种意义上也促进了中国法(理)学界的有意识反恩;但必须指出的是,此类追问从根本上讲似乎是反学术的,并且也无甚必要。因而有必要分别予以澄清,以使中国法理学可以轻装但却方向明确地上阵。
  • 论单一制国家结构形式与立法分权
  • 立法权与国家结构形式之间不存在必然的对应关系。无论是联邦制,还是单一制,作为国家结构形式,都是在代表国家的中央和代表国家组成部分的地方之间进行国家权力的分配和调整,在任何一种国家结构形式之下,都存在着国家权力的分配,不同的只是分权的原则、方法、程度等方面存在着差别。在联邦制国家,存在着中央集权的发展趋势,在单一制国家,也同样存在着地方分权的发展趋势。
  • 论属人法在不当得利冲突规范中的应用——立法比较研究与模式选择探讨
  • 属人法是软化发生地法主义的选择之一,故可用于解决涉外不当得利之债的法律冲突。债务人住所地法的补充适用、共同属人法的优先适用和作为“最密切联系”或“更密切联系”的考量因素之一,是不当得利冲突规范中属人法的三种立法模式。而在“更密切联系”框架下共同属人法的补充适用模式,因其最具合理性而值得为我国立法借鉴。
  • 网络国际私法中的意思自治原则
  • 网络技术的进步对社会生活产生了深远而广泛的影响,国际私法为了回应这种影响,也在不断地调整和发展自身,形成了诸多理论。以传统国际私法的三个领域——管辖权、法律选择与涉外争端解决程序领域为出发点,分析现实生活中已经出现的各种客观性因应,指出其不足之处,提出主观性因应的可能性;并着重比较最密切联系原则与意思自治原则对于网络国际私法的影响,试图证明意思自治原则更适宜网络环境,应该成为网络国际私法中的主要适用原则。
  • 海洋生物资源国际争端研究
  • 首先介绍可持续发展原则、预警原则的国际法基础,以及这些原则与海洋生物资源养护法的内在关系;其次对涉海洋生物资源案件进行梳理,包括国际法院1995渔业管辖权案和2010年捕鲸案,国际海洋法法庭南部蓝鳍金枪鱼案和剑鱼案,以及世界贸易组织的金枪鱼案Ⅱ、虾和虾制品案,将集中分析可持续发展原则和预警原则为代表的国际环境法原则在国际争端解决机构的适用;再次,对国际争端解决机构海洋生物资源争端的处理进行探讨;最后对海洋生物资源争端解决趋势进行总结和评析。
  • 药品安全事故犯罪中监督管理过失的预见可能性研究——以“郑筱萸”案为实证视角
  • 药品安全事故犯罪中不仅需要追究生产企业本身的刑事责任,更要追究相关监督管理部门的渎职犯罪。渎职犯罪本质是一种监督管理过失,而监督管理过失认定的根本前提就在于行为人对危害结果是否存在预见可能性。预见可能性,是指行为时预见危害结果发生的客观可能性。有无预见能力的标准,应当以“行为人所属领域的处于相同地位和相同情况的一般人的预见能力”为标准。
  • 大陆法系不作为共犯争议问题探究
  • 由于不作为共犯的肯定论基本成为大陆法系的通说,所以对不作为共犯的研究重点已由原来的是否承认不作为共犯的存在,逐渐转移到对一些争议较大的问题的探讨,主要集中在不作为正犯与共犯的区分标准、心理性的因果关系的界定及保障人地位的必要性等问题。
  • 特殊累犯规定的体系性思考
  • 《刑法修正案(八)》扩大了特殊累犯的范围,加大了对恐怖活动犯罪、黑社会性质组织犯罪的惩处力度,但补丁痕迹较为明显,缺乏体系性思考。特殊累犯制度应结合刑法总则相关条文的规定做出出、人范围的体系性思考,使刑法总则部分能相互协调和印证。同时结合分则中第356条关于再犯的规定,使特殊累犯制度和刑法分则也能相互协调印证,让刑法规定成为一个较为完备的综合系统。
  • 个案公正与刑法基本原则——兼谈方舟子遇袭案
  • 如何区分随意殴打型的寻衅滋事罪和故意伤害罪是困扰司法实践的一个难题。方舟子遇袭案再次说明需要对两罪进行较为清晰的梳理,以探求在刑法基本原则之下的个案公正。
  • 执行债权的法理基础与法律构造——兼论代位执行法理之缺陷
  • 执行债权制度是指对被执行人所享有的债权的执行,因其与实体法上债权人代位权制度在法律构造上的相似性而被我国学者称为代位执行,但由此却带来了不少理论上的困惑。以实体法中代位权的法理解释执行债权制度的法律构造时,执行根据、执行标的等基本的理论问题均难以得到合理解释。执行债权制度有其明确的法理基础和构造,与债权人代位权制度并无任何理论上的牵连。
  • “家庭养老”保障论——以亲属法之保障为视角
  • 在“家庭养老”向“社会养老”过渡的过程中,在“家庭养老”形式多元化,发展方式社会化的趋势下,既要重视“家庭养老”和“社会养老”等养老方式的相互协调、相互作用,又要意识到“家庭养老”的基础地位,注重家庭成员尤其是子女等对老人的赡养和监护义务。亲属法缺乏对“家庭养老”的制度性保障。需要完善老年人赡养制度,调整抚养权利人顺位,将配偶方父母纳入被赡养人范围,增加“精神赡养”义务,改进赡养费的执行与收取模式;需要构建高龄老人监护制度,包括监护人的选任与监护人职责的明确等。
  • 农村土地承包经营权流转形式之法理分析
  • 摘农村土地承包经营权的出租、代耕是土地承包经营权的债权性流转方式,反租倒包模式本质上是在农村土地承包经营权的基础上建立起的双层租赁结构。土地承包经营权的转让、互换、抵押是导致物权变动或设定的流转方式。土地承包经营权的转包行为是一种设定与永佃权相当的次级承包经营的行为。在土地承包经营权入股的运作过程中,农民一般是在其土地承包经营权L设定次级承包经营权并将该权利移转给合作社或者公司,从而获得相应的股权。
  • 论宅基地使用权初始取得的主体和基本方式
  • 各地地方性政策法规过度扩张宅基地使用权的初始取得主体范围,呈现出主体泛化的特征。以成员权为逻辑起点界定宅基地使用权初始取得的主体是防止主体泛化导致宅基地过度扩张和保护集体经济组织成员利益的诉求。现行宅基地使用权无偿配置方式不仅是对效率原则的违背,也是对可持续发展公平观的歧向与悖离。实行宅基地有偿配置是缓解土地资源供需矛盾的有效途径。宅基地使用权的初始取得以土地管理部门的行政程序即行政许可为必要,即以公权力的介入为必要。行政机关在审批宅基地使用权之时,应符合乡(镇)土地利用总体规划和村镇规划的相关规定。在宅基地使用权审批过程中强化土地用途管制无疑是加强土地资源保护,实现可持续发展的客观诉求。
  • 经理人权力与股票期权的现实操作
  • 股票期权作为一种激励经理人为股东利益努力工作的薪酬工具在上市公司中得到普遍采用。然而在现实操作层面,由于经理人权力能够在公司治理内部形成一定的影响,因此也暴露出期权制度的风险性。这些潜在的风险对于我国方兴未艾的薪酬激励实践来说,有的已经危害到分配机制的公平性,有的可能还是休眠中的火山。分析经理人权力对股票期权操作细节的影响,能够让风险呈现于损害之前,从而有利于采取有效的防范。
  • 我国开征社会保障税的法律思考
  • 社会保障制度是社会稳定的基础,是市场经济不可缺少的组成部分。随着经济的发展,我崮的社会保障制度在不断地改革和完善,但仍存在保障资金来源狭窄、不稳定、欠公平、征管低效等诸多问题。因此,我们从构建和谐社会角度对社会保障税法的制定和完善加以审视和探讨。
  • 论刑事诉讼中的强制采样
  • 在刑事诉讼中,强制采样是侦查机关经常使用的一种侦查方法。为了厘清强制采样的有关问题,以域外国家的立法与司法实践为基础,详细论述了强制采样的法律性质,强制采样的程序控制,包括强制采样的批准程序、强制采样的告知程序、强制采样的实施程序、强制采样样本与资料的处理程序,强制采样证据的证据能力;在此基础上,考察了中国强制采样制度的立法与司法实践,并对如何构建中国的强制采样制度提出了自己的设想。
  • 诉讼构造与程序时效:英美法系审前缺席审判的理论基础——兼论我国不宜建立审前缺席审判
  • 缺席审判制度有其存在的程序正当性,英美法系缺席审判的特点在于规定了审前的不应诉判决。这与对抗主义的诉讼模式、二元制的诉讼构造和程序时效制度存在着密切的联系。无论从诉讼价值、诉讼程序的纵向构造,还是从比较法等视角来看,我国不宜建立审前的缺席审判制度。
  • 我国民间调解制度存在合理性之证成分析
  • 我国的民间调解源远流长,自古就有,到了现代发展成为人民调解制度,中国古代的民间调解是建立在自给自足的自然经济基础之上,文化基础是儒家文化,政治基础是封建宗法制,现代人民调解建立的时代沃土是商品经济基础,其文化基础是社会主义和谐文化,其政治基础是解决新时期存在的不同性质的矛盾。
  • 美国起诉裁量权研究
  • 检察官的起诉裁量权是美国刑事司法系统中的重要制度,其在起诉便宜主义指导之下有一套自治均衡的运行体系。着重分析美国起诉裁量权运用过程中应予考虑的各种因素,以及其运用构造,政策争论,宪法控制几个重要问题,希望对深入了解和借鉴美国起诉裁量权有所裨益。
  • 越南企业劳资关系状况及工会法的修改
  • 自1995至2008年14年里,越南工人罢工呈现逐年持续增加的趋势,这14年也是越南大力引进外资和经济高速成长的时期。罢工主要原因是工资待遇过低。各次罢工都不由工会发动和领导,属于自发性。罢工也不符合法定程序,具有非法性。越共政府开始注重通过建立劳资协商机制和增强工会代表性来建设和谐、稳定和进步的劳动关系,工会法修改注重强化工会的实际权力。
  • 中美内幕交易界定的比较研究
  • 内幕交易可谓是证券市场上的“毒瘤”,随着对其危害性认识的不断深入,各国纷纷立法对其加以规制。但如何准确界定内幕交易这一证券交易欺诈行为,对于各国监管者而言却非一件易事。通过对中美两国相关立法及判例的比较研究,要对内幕交易有一个准确的认识,至少应从内幕人员、内幕信息和内幕交易行为三个方面加以深入把握。
  • 美国品格证据规则的解读与借鉴——以公正审判权的保障为视角
  • 《联邦证据规则》规定了“品格证据的一般禁止”;而对于品格证据的例外情形下的运用,设立了严格的限制条件。《联邦证据规则》中的品格证据规则体现了充分保障被告人公正审判权的诉讼理念,值得我国立法与实践的借鉴。
  • 警察职业保障体系构建初探
  • 从警察面临的职业风险入手,探讨目前我国警察职业保障制度的构成以及存在的问题,初步提出构建我国完善的警察职业保障体系的设想。
  • “检调对接”的理性思考
  • “检调对接”是检察机关在立足检察职能、化解社会矛盾的司法实践中概括出来的新名词。“检调对接”是“枫桥经验”在检察执法环节的创新和发展,两者在理论和实践意义上都有相互紧密的传承关系。“检调对接”在职能范围和模式选择上有其独自特点。
  • [专论]
    我国医疗纠纷仲裁解决机制构建研究(马占军)
    [名家论坛]
    正当化与免责之间的界限——以假想的自我防卫为例(弗郎西斯科·姆诺兹·孔德[西班牙][1] 郭世杰[译][2])
    论人格权的冲突与协调(杨立新[1] 曹英博[2])
    澳大利亚家事纠纷解决机制的新发展及其启示(陈苇 曹贤信)
    [青年法学家]
    “‘中国’法(理)学”之惑(周赟)
    论单一制国家结构形式与立法分权(孙波)
    论属人法在不当得利冲突规范中的应用——立法比较研究与模式选择探讨(蒋奋[1] 金彭年[2])
    网络国际私法中的意思自治原则(孟昭华)
    海洋生物资源国际争端研究(刘丹)
    药品安全事故犯罪中监督管理过失的预见可能性研究——以“郑筱萸”案为实证视角(谢雄伟[1] 刘丁炳[2])
    大陆法系不作为共犯争议问题探究(刘瑞瑞[1] 齐玉祥[2])
    特殊累犯规定的体系性思考(许健)
    个案公正与刑法基本原则——兼谈方舟子遇袭案(尹彦品[1] 曾国真[2])
    执行债权的法理基础与法律构造——兼论代位执行法理之缺陷(张晓茹 许藤)
    “家庭养老”保障论——以亲属法之保障为视角(李欣)
    农村土地承包经营权流转形式之法理分析(袁震)
    论宅基地使用权初始取得的主体和基本方式(喻文莉)
    经理人权力与股票期权的现实操作(刘赟)
    我国开征社会保障税的法律思考(王育红)
    论刑事诉讼中的强制采样(王彬)
    诉讼构造与程序时效:英美法系审前缺席审判的理论基础——兼论我国不宜建立审前缺席审判(刘秀明)
    我国民间调解制度存在合理性之证成分析(唐茂林)
    [域外法学]
    美国起诉裁量权研究(杨树艳[1] 王若思[2])
    越南企业劳资关系状况及工会法的修改(吴远富)
    中美内幕交易界定的比较研究(张庆侠 冯建生)
    美国品格证据规则的解读与借鉴——以公正审判权的保障为视角(崔起凡[1] 姜剑涛[2])
    [司法实践]
    警察职业保障体系构建初探(邓雁玲[1] 孙笑凇[2])
    “检调对接”的理性思考(钱昌夫)
    《河北法学》封面

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