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  • 弱势群体保护的社会契约基础
  • 根据订约语境的不同以及契约传统和价值取向的不同,社会契约可分为同意型社会契约、互惠型社会契约、平等型社会契约和人本型社会契约。社会契约视域下的弱势群体可相应界定为:没有实际参与同意过程而使缔约目的没有充分实现的人群;没有从社会契约中受惠并与契约伙伴同步发展的人群;没有在立约时被平等对待并予倾斜保护致其基本人权受到侵害的人群;没有在契约重大变更时处于有利地位而被作为功利考量牺牲品的人群。弱势群体保护的社会契约责任基础包括:同意型社会契约政府责任之自由基础、互惠型社会契约个人责任之功利基础、平等型社会契约社会责任之正义基础、人本型社会契约动态完善之人道基础。
  • 优化法院司法职权配置的理论反思
  • 十七大报告提出的“优化法院司法职权配置”,现成为我国司法改革领域的重要理论主题。对司法职权的分析实际上是对司法权的解读。法院司法职权是国家司法职权划分体系中的重要组成部分,它具有合法性、程序性、公正性、权威性等一系列特性。我国优化司法职权的工作已经走过了较长的历程,但仍然存在一些问题,影响着司法公正,值得我们反思。
  • 强化检察委员会司法属性之路径探析
  • 在检察委员会的规范化建设已取得明显成效的情况下,应当更多地关注检察委员会的司法属性问题和决策机制的改革完善。检察委员会改革应遵循司法规律,将民主、高效、权威设定为基本目标,通过优化组织体系、改革决策模式、建立责任机制、提升委员司法能力等强化其司法属性。在决策模式改革上,应借鉴吸纳审判合议制和党委票决制的合理内核,保证委员的“民主”地位、严格检察长的“集中”机制,确立一级检察委员会定案机制,以此增强检察委员会决策机制的司法属性。
  • 既判力视域下的民事检察制度建构
  • 既往对既判力的研究,侧重其安定性功能,目的是批判抗诉再审与既判力的冲突。其实,赋予确定裁判以既判力的依据是审判中法院已经给予当事人充分的程序保障,法院在发现事实上也已经作出积极努力。再审只是冲破不具备正当性的虚假既判力,既判力与再审制度之冲破虚假的既判力存在一致性。抗诉再审又与通常程序中程序瑕疵、实体瑕疵的祛除有一定的差异,这一差异要求必须以谦抑原则作为民事检察监督制度的基本原则。
  • 中药知识产权国际化保护问题解决方法论初探
  • 新技术竞争时代,中国的国际化进程离不开传统优势产业知识产权的最佳保护。方法论是提供最终解决方案的前提,所以在强弱保护的利益博弈及国际公约的履行谈判过程中,如何探寻一种被国内外理论和实践印证科学的法学方法论,凸显紧迫和重大。研究发现,实效主义法学及其博弈均衡分析工具试图基于经济学原理立足法理学的视角,从实效结果推测解决方案,它为中药国际化问题的解决应以国家利益最大化为核心提供了一定的逻辑依据。同时,中药国际化问题基本适合实效方法论的重要工具博弈均衡理论应用的条件。由此,我们认识到博弈兴邦理论不失为解决中药国际化问题理性利己的科学选择。
  • 非物质文化遗产开发利用的私法规制
  • 由于我国非物质文化遗产私法保护制度的缺失,导致非物质文化遗产开发利用中权利主体制度、利益分配机制及利用限制制度缺失。非物质文化遗产的产权应授予来源群体与代表性传承人。对外国主体开发利用我国的非物质文化遗产的,应遵循事先知情同意原则,对本国主体开发利用非物质文化遗产的,应采法定许可原则。保障利益分享的制度模式应采以法律规定为依据的法定义务,对利用非物质文化遗产的利益分配可以利用“第三部门”来实现。从对权利主体的权利及开发利用两个方面确立限制制度。
  • 论驰名商标淡化与反淡化措施———再谈我国驰名商标保护的立法完善
  • 现行立法没有对驰名商标的淡化问题作出明确的规制,驰名商标的反淡化保护的法律规制也是滞后的。商标淡化的范围界定为驰名商标使得我国商标淡化立法的标准与国际标准保持了一致;驰名商标反淡化实行绝对保护主义。驰名商标淡化从本质上说是一种建立在商标权扩展基础上的侵害商标权的行为。有关驰名商标保护的国际条约是反淡化保护的有力武器;我国现有的一些法律、法规及司法解释也可成为驰名商标反淡化保护的依据;强化驰名商标反淡化保护意识;制定专门的《中华人民共和国驰名商标反淡化法》、进一步修正我国《商标法》、颁布《驰名商标保护条例》、修正《反不正当竞争法》,从立法上完善驰名商标反淡化保护措施。
  • 论刑罚的酌定减轻
  • 刑罚的酌定减轻相较于其他刑罚制度更有助于体现一般正义与具体正义的综合诉求,并可调适法律和现实间的矛盾,实现正义和功利的相济为用。要明确把“案件的特殊情况”限定为酌定量刑情节以及法定的附有酌定量刑情节的特殊事实。同时,要严格酌定减轻的操作步骤并针对其动态运作的缺陷予以完善。
  • 试论教唆犯的性质
  • 教唆犯的性质即教唆犯的成立基础和处罚根据,是教唆犯理论研究的基础问题。关于该问题,德、日刑法学界以及我国理论界存在多种学说的争鸣。对教唆犯性质的研究应该站在刑法客观主义立场上,以法益侵害为理论基础,坚持结果无价值论,才能得出正确的结论。基于此,修正的教唆犯从属性应该是教唆犯性质的客观反映,即只有当被教唆人实施了一定的行为对法益造成一定的危险之后,才能对教唆犯予以处罚。
  • 我国水污染犯罪刑法适用的困境及其解决途径———以盐城水污染案为视角
  • 盐城水污染一案,弃重大环境污染事故罪而适用投放危险物质罪实属无奈之举,但适用投放危险物质罪仍存在着诸多问题,案件的判决折射出我国水污染犯罪刑法适用的诸多困境,而修改和完善刑法第 338 条是解决这一问题的有效途径。
  • 医疗事故罪之刑事和解探讨
  • 医疗事故罪在刑法上属于业务过失犯罪,具有定罪严、处罚轻的特点。对医疗事故罪适用刑事和解,可以通过医患双方和解过程所成就的教育感化和被害恢复,集中体现刑事和解制度的基本精神和法律价值,对我国法治建设及和谐社会构建具有重大的现实意义。然而,令人遗憾的是司法实践中却鲜见这方面的判例,而与医疗事故罪极具相似性的交通肇事罪刑事和解的判例却多如繁星。医疗事故罪之刑事和解,既是刑法谦抑性原则的体现,也是对宽严相济刑事政策的贯彻落实。通过分析医疗事故罪的特点、对比交通肇事罪,探讨医疗事故罪之刑事和解的理论与实践基础,并就医疗事故罪刑事和解过程中的被害述说环节、和解处置措施等特殊问题提出初步构想。
  • 消费者权如何救济———以“消费者协会 +公益诉讼”为建构思路
  • 消费者权“小额多数被害”的特征要求创新消费者权救济方式,消费者权救济的有效路径是:创设消费公益诉讼制度。消费者组织积极行动能有效克服消费者“羊群效应”现象,建议我国《消费者权益保护法》修订时借鉴境外消费公益诉讼的成功经验,授予消费者组织公益诉讼原告资格,构建我国消费公益诉讼制度。
  • 论公用企业滥用垄断力行为
  • 随着人民生活水平的提高和社会经济的迅猛发展,公用企业在向社会提供服务过程中存在的诸多问题越来越受到人们的关注,其中倍受争议的就是公用企业滥用垄断力问题。对公用企业垄断力的获得方式以及公用企业滥用垄断力行为的内含、特征、主要表现形式及其危害性的认识,是正确判断和有效规制该种行为的重要前提。
  • 中国能源立法目的及其价值取向的选择———兼论能源立法中能源利用与环境保护的关系
  • 立法目的是整个立法的灵魂,能源立法目的的确立及其价值取向的选择对于能源立法来说有着十分重要的意义。我国能源法体系尚不完备,在立法目的和处理能源利用与环境保护的关系之间存在偏差。要解决好这个问题,就要重新思考、定位能源立法目的及其价值取向的选择。
  • 论环境信息公开的范围
  • 公开范围是环境信息公开制度的首要问题。根据国际上相关立法的规定,环境信息公开范围的确定,需经过两个阶段,一是事实认定阶段,即明确“环境信息”概念的外延;二是法律认定阶段,即明确哪些环境信息属于适用信息公开例外规则而免于公开。我国环境信息公开制度需要在借鉴外国立法经验的基础上,对公开范围给予更为精细化的规定。
  • 论农村妇女土地承包经营权的保护———以承包经营权变动机理与承包经营权物权效力的冲突解决为视角
  • 目前,农村妇女土地承包经营权受到严重侵害。分析其受侵害的原因并提出解决方案,对完善土地承包经营权法律制度,有效保护农村妇女承包经营权益意义甚大。土地承包经营权所承载的使集体成员共同富裕的目标决定了承包经营权的变动应该与成员变动一致。而承包经营权的物权效力使其具有稳定性,其所内含的变动性与稳定性的冲突是妇女承包经营权受侵害的根本原因。针对以上冲突,提出三种解决冲突的方案供学界参考,以期能对保障农村妇女的承包经营权尽微薄之力。
  • 国家税权和国民税权关系问题研究
  • 国家和人民关系问题的核心是国家税权和国民税权关系问题,用税收契约理论解析国家税权和国民税权关系,确立合理的委托—代理关系对于我国和谐社会的建设有很大的促进作用。
  • 网上证据新论
  • 网上证据是近年来诉讼中经常出现的新的证据表现形式,通过对我国传统证据分类方法、科技发展以及法律稳定性等因素的分析,提出网上证据和视听资料是电子证据的不同表现形式,立法上应当确立电子证据的独立证据地位,取消视听资料作为独立证据类型的做法。针对网上证据的特点,从当事人、法院和中立第三方三个方面论证如何收集合法有效的网上证据;以及如何从关联性、合法性和真实性三个方面认定网上证据的效力。
  • 案外人申请再审的冷思考———文本分析的视角
  • 民事程序的完备性关系到权利人寻求救济的途径,由于我国目前存在着判决生效后的效力及于当事人之外的案外人,致使有损该案外人利益或者对该案外人利益造成威胁的现象,出于对其利益的保护,有必要设置相应的制度保护案外人的合法权益。而我国目前法律规定对案外人的保护存在一定的不完善性与矛盾性,所以有必要设立独立的案外人撤销之诉。
  • 论证券集团诉讼之功能
  • 美国集团诉讼已介入到劳资纠纷、环境污染、产品责任等公共事务领域并产生重要作用。证券集团诉讼具有损失填补、威慑功能、教育功能、监督功能、政策形成功能等,这些功能是其作为法律制度存在的根本依据。我国应仔细考量美国证券集团诉讼制度的价值及功能后,再结合本国的法律和文化、资本市场的发展状况、政治体制等将集团诉讼制度移植到现有的法律体系中。
  • 双边投资保护协定中“非排除措施”条款研究
  • 双边投资保护协定中的“非排除措施”条款通常出现于条约正文或相关议定书之中,是平衡东道国国家利益和投资者私人利益的标尺,具有显著的风险分配功能。与“非排除措施”相关的法律问题主要包括条款解释、审查标准两个方面。条款解释的“两阶段”理论有助于减少法的不确定性,值得肯定;在审查标准中应引入善意原则,以防止国家滥用“非排除措施”。在中美双边投资保护协定的谈判中应引入“非排除措施”条款,以切实保护投资者的利益。
  • 论海上侵权责任中的无过错责任原则
  • 与一般侵权责任一样,海上侵权责任的归责原则是海上侵权责任的核心,而随着经济全球化的发展,海上侵权事故频发,尤其是大型船舶碰撞等造成的海洋环境污染或者海上危险品的运输所造成的人身财产损失等侵权行为的发生,简单地用过错责任进行规制已不符合现代社会的实际情况。通过对海上侵权责任中无过错责任原则的介绍,指出其适用范围,从而构建完整的海上侵权责任归责原则体系。
  • 鼓声与民意———以登闻鼓制度为例的解读
  • 登闻鼓是传统法直讼制度重要的部分,其历史悠久,反映着中华法系的特征,也是中华法系性格的外显。作为一种特殊的直诉制度,登闻鼓制度反映着民间意愿,是民间伸冤的通道。登闻鼓制度为传统司法提供了补救的机制,也是司法救济的重要途径。登闻鼓制度反映出的中国法律文化价值和理念,对于中国特色社会主义法律体系具有积极意义。
  • 行政法视域下的正当程序原则探析
  • 行政法中的正当程序原则是指行政权力的运行应当符合最低限度程序公正的标准。它起源于英国自然正义原则,在美国宪法中得以发扬光大,现已成为世界许多国家行政程序的基本原则。程序正当性的评判不应只具有单一价值标准,正当程序既具有工具价值又具有独立价值;正当程序原则的内容包括行政公开、主持者中立、行政参与、说明理由、案卷排他。这项原则在我国行政法治中已得到快速发展,但作为一项基本的法律原则有待于在未来的行政程序法中得以确立。
  • 韩国新的犯罪被害人保护制度及其启示———以实质性保护犯罪被害人为视角
  • 韩国近年来通过制定《犯罪被害人保护法》、《犯罪被害人保护基金法》以及修订的《刑事诉讼法》等法律,构建了内容较为完善的犯罪被害人保护制度。韩国改革犯罪被害人保护制度,是以保障实体性利益为中心而进行的。以介绍韩国新的犯罪被害人保护制度为媒介,对我国相关法律制度中存在的问题提出改善建议。
  • 俄罗斯死刑状况论析
  • 反对“国家杀人”的废止死刑运动已成为国际趋势。历史上,俄罗斯死刑经历了从私刑向国家刑罚转化之后,死刑强弱同封建政治统治变化之间密切关联,其间不乏废止死刑的努力。苏联虽大力推动死刑废止,反而出现了特定时期的死刑滥用,死刑长期处于“明废而实有”的状态。加快国际化进程,尤其是加入欧盟的努力,为俄罗斯死刑废止注入了强大的推动力。但与此同时,国内社会矛盾多发,有组织犯罪严重,特别是面对极端纳粹组织———光头党的血腥行为,俄罗斯完全实现死刑废止,面临着国内民意以及各种政治势力间的极大挑战。
  • 霍布斯、洛克、卢梭之社会契约理论解析
  • 霍布斯、洛克、卢梭是社会契约理论最重要的论述者。卢梭的社会契约理论建立在霍布斯、洛克奠定的理论基础上,但又有创新之处。从社会契约理论中的授权范围、订约过程和与主权者的关系三个方面比较分析他们观点的区别和联系,对于我们加深对社会契约理论的了解是很有益处的。
  • 完善刑事纠错程序法律监督的思考
  • 刑事二审程序、再审程序和死刑复核程序在刑事诉讼程序的运行中均具有一定的纠正错误、救济权力的功能。但由于立法规定比较原则,理论研究不够深入等原因,检察机关在对刑事纠错程序履行法律监督职能时,面临诸多困境。拟在明确刑事纠错程序法律监督概念的基础上,对当前刑事纠错程序法律监督的缺位作一梳理,进而提出完善刑事纠错程序法律监督的建议。
  • 检察一体制下公诉管理的检视和规制
  • 检察一体制是当前我国检察公诉机关行使公诉权的重要原则和工作体制,但同时公诉权的运行规律又要求公诉管理需要保持独立性和客观性,这必然造成检察一体制与独立行使公诉权之间的冲突和矛盾,故有必要对公诉管理中的检察一体制作出规制。
  • 构建检察机关提起民事诉讼制度之浅见
  • 在我国,检察机关提起民事诉讼这个问题目前仍存在许多争议。由于相关理论的不完善和立法的滞后,已严重地制约了这一制度的成熟。正是基于这样的现实,拟从检察机关提起民事诉讼的各国规定、理论依据、现实需要等方面着手进行研究,进而提出我国检察机关提起民事诉讼的受案范围、程序构想、诉讼结构等立法建议。
  • [专论]
    弱势群体保护的社会契约基础(赵迅)
    [专题]
    优化法院司法职权配置的理论反思(谢冬慧)
    强化检察委员会司法属性之路径探析(刘昌强)
    既判力视域下的民事检察制度建构(韩清[1] 赵信[2])
    [青年法学家]
    中药知识产权国际化保护问题解决方法论初探(张冬)
    非物质文化遗产开发利用的私法规制(王吉林[1] 陈晋璋[2])
    论驰名商标淡化与反淡化措施———再谈我国驰名商标保护的立法完善(任燕)
    论刑罚的酌定减轻(王利宾)
    试论教唆犯的性质(王 莉)
    我国水污染犯罪刑法适用的困境及其解决途径———以盐城水污染案为视角(吴献萍)
    医疗事故罪之刑事和解探讨(袁剑湘[1] 廖梅[2])
    消费者权如何救济———以“消费者协会 +公益诉讼”为建构思路(钱玉文[1] 骆福林[2])
    论公用企业滥用垄断力行为(郑艳馨)
    中国能源立法目的及其价值取向的选择———兼论能源立法中能源利用与环境保护的关系(武奕成)
    论环境信息公开的范围(陈海嵩)
    论农村妇女土地承包经营权的保护———以承包经营权变动机理与承包经营权物权效力的冲突解决为视角(肖新喜)
    国家税权和国民税权关系问题研究(秦玉娈)
    网上证据新论(王莉)
    案外人申请再审的冷思考———文本分析的视角(张 妮)
    论证券集团诉讼之功能(侯泽福)
    双边投资保护协定中“非排除措施”条款研究(彭 岳)
    论海上侵权责任中的无过错责任原则(陈为)
    鼓声与民意———以登闻鼓制度为例的解读(秦双星)
    行政法视域下的正当程序原则探析(吕新建)
    [域外法学]
    韩国新的犯罪被害人保护制度及其启示———以实质性保护犯罪被害人为视角(金昌俊)
    俄罗斯死刑状况论析(杨 磊)
    霍布斯、洛克、卢梭之社会契约理论解析(孙逸舟)
    [司法实践]
    完善刑事纠错程序法律监督的思考(潘雪亮)
    检察一体制下公诉管理的检视和规制(孔璋 叶成国)
    构建检察机关提起民事诉讼制度之浅见(吴晓宁)
    《河北法学》封面

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