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文献检索:
  • 编者的话
  • <正>中国商法学研究会2015年年会即将召开,此次会议将是商法各界交流学术成果与学术思想的极好时机,特别是在中国民法典编纂已在紧锣密鼓进行的时候,中国商法学者与实务工作者如何为这部法典的制定进言献策,成为各界关注的中心话题之一。为便于大家交流,会务组特邀法律出版社编辑出版《中国商法年刊(2015年)》。
  • 2014~2015年商法总论研究综述
  • <正>2014年7月~2015年6月期间,随着对商法总论部分研究的不断深入,学界出版了很多学术著作,其中较有代表性的著作如下:童列春的《商法基础理论体系研究》,探究了我国民商合一前见与私法理论悬疑、民法与商法的区别、商事组织中的权力机制,分析了商主体制度的一般理论、商事运行制度的一般理论、商事运行
  • 2014~2015年公司法研究综述
  • <正>2014年7月~2015年6月期间,学界和实务界在公司法方面的研究成果颇丰。笔者检索法律类中文核心期刊,相关论文共检索到50余篇,另有相当数量的公司法专著、教材、译著、案例分析等著作出版。研究主要集中在公司法立法完善与公司法本质、公司资本制度、公司担保制度、公司设
  • 2014~2015年证券法研究综述
  • <正>2014年7月~2015年6月期间,是我国证券法制建设不断推进、法律体系不断完善的一年,也是证券法学研究深入发展的一年,证券法学研究取得了丰硕的成果,主要集中在以下几个方面:一、证券法基础理论(一)证券的定义光大银行周晓松认为证券法"列举式"的定义已不适应市场发展和金融监管的需要,必须对证
  • 2014~2015年破产法研究综述
  • <正>破产法是解决债务危机的法律制度。在过去的一年中(2014年7月~2015年6月),中国破产法案件数量持续走低;然而,仍然有一批学者保持对破产法的研究热情,对破产法理论及实施问题进行探讨,增加了破产法的研究深度,拓展了破产法的研究视野。一、破产法的地位与作用关于破产法在法律体系中的地位,王欣新教授指出,破产法是社会主义法律体系的重要组成部
  • 2014~2015年票据法研究综述
  • <正>票据法的研究队伍与其他商法部门相比不够壮大,其研究成果也不够多,但研究内容却不乏深入。在中国知网上对核心期刊进行检索,时间限定为2014年7月至2015年6月,输入"票据法"分别选择关键词检索和主题检索,检索到18篇论文,另外在当当网上检索到出版著作四部。~①总的来
  • 2014~2015年商业银行金融法研究综述
  • <正>在金融全球化的背景之下,商业银行已成为推动我国社会主义市场经济深化改革一支重要力量,并在国民经济运行中具有举足轻重的地位。市场经济同时是法治经济。商业银行在市场经济中作用日趋重要,使商业银行金融法开始受到理论界和实务界越来越多的重视,对商业银行金融法的研究不仅是对商法领域中间接金融业即银行业研究的进一步深化,更对经济发展和民主法
  • 2014~2015年信托法研究综述
  • <正>2014年7月~2015年6月期间,我国关于信托法的研究主要集中在以下几个方面:一、信托基本理论我国自《信托法》出台以来,在法学界有关学者的共同努力下,逐步形成了我国的信托法理论,其中信托法哲学作为一项整体内容不仅有"一席之地"而且是其中的核心内容。有学者对于信托法
  • 2014~2015年保险法研究综述
  • <正>2014年7月~2015年6月期间,保险法学界的学术成果丰富,而且研究更为深入、全面及精致化。~①在保险法总论方面,主要围绕保险人明确说明义务、损失补偿原则的适用、保险合同的解除、保险合同的解释、保险合同纠纷解决机制进行了精细化或反思式研究。在财产保险合同法方面,对包括机动车三责险、医疗责任保险、董事及高管责任保险、环境责任保险、食品安全责任保险等险种
  • 2014~2015年商事仲裁法研究综述
  • <正>随着市场经济的不断发展,商事仲裁法研究日趋深入。本综述在检索了2014年7月到2015年6月间发表于CSSCI检索源期刊、中文核心期刊、高校学报类期刊的论文和权威出版社出版著作的基础上整理而成,现介绍如下。
  • 2014~2015年电子商务法研究综述
  • <正>根据十二届全国人大常委会的立法规划,电子商务法被列入第二类立法项目,即"需要抓紧工作,条件成熟时提请常委会审议"的法律草案,计划于2016年完成草案的起草工作。所以目前如何立法是电子商务法方面的核心问题,起草组设立了12个课题,分别委托有关单位承担。这12个课题及其承担省市是:(1)电子商务监管体制(自选)。(2)市场准入及退出制度研究(成都)。(3)数
  • 论我国民法典中商法核心范畴的立法构想
  • <正>一、引言:民法典框架下总纲性商法规范的立法思路我国实践中所采行的"民商不分的混合立法模式",~①一定程度上适应了"民法商法化"与"商法民法化"的立法体系变革潮流。就此而言,由我国首创的将民法典简化为《民法通则》并将大量商法规范直接确定为一般民法规范的立法模式,在一定程度上适应了特定历史时期社会、经济的发展
  • 梳理商法与民法关系——兼论民法典与商法
  • <正>一、前言商法与民法两者的关系究竟如何?向来系两岸法学界的争议问题。自十八届四中全会决议编纂民法典后,此问题之解答将影响民法典的内容及商法的运作,至关重要。然而,中国国情与法制发展具特殊性,加上经贸全球化使商法内容变动不居,在此情况下,如何于民商"合一"或"分立"的
  • 中国民法典的编纂与商事立法的协调
  • <正>全国人大在2010年已经宣布我国的社会主义法律体系已经基本形成,但我国民法典还只是一个半成品。大陆法系国家的立法注重成文法的逻辑性和体系性。如果不制定民法典,法官在审判案件时就会明显感到逻辑性和体系性存在诸多问题:第一,缺少民法总则。到现在为止,民法总则适用的只是《民法通则》非常简陋的规定,很多应当由总则规定的内容仍有很大的欠缺。第二,欠缺
  • 民法典视野下的商事信用体系的构建
  • <正>在当今全民急需"信用"的国度里,在全社会加强信用建设之际,民法典的编撰再次成为民商法学界关注的焦点。诚实信用原则作为民法的"帝王条款",在当前急剧发展的社会背景下获得了前所未有的生命力。信用交易已成为市场经济的主要交易方式,但由于我国对商事信用的法律保护
  • 论民商合一中的民法商法化
  • <正>一、民商合一下的民法商法化选择随着《中华人民共和国民法典·民法总则专家建议稿》(2015年4月20日)的面世,民商法学界争论不休的民法典修订体例问题终于尘埃落定——"民商合一"已成定局。纵观世界立法体例的发展不难看出"民商合一"是大势所趋,尽管大陆法系的模板法典如《法国民法典》《德国民法典》
  • 关于民法典编纂与商事立法协调的几点思考
  • <正>民法在整个国家法律体系中处于基本法的地位。~①编纂和颁行面向21世纪的民法典,是党的十八届四中全会提出的市场法律制度建设的重要任务,也是我国法律文化达到一定水平的体现,更是中国法治现代化的重要标志,推进国家治理体系现代化的重要组成部分。~②如何编纂一部体系科学、结构合理、内容完整的民法典,不仅是民法学者和民事法律工作者的
  • 我国商事立法的理念反思与体系重构
  • <正>一、现代商法理念下我国商事立法观念的革新(一)商法理念与商事立法的现代化商法理念构成了社会对商事法律的客观需要与具体法律制度之间的一个不可或缺的中间环节,商法从观念印证到现实法规的过程即是商法理念的外化和实现过程。通过确定商事立法主旨中的理念追求,其目的是"希望通过商法的调整,使人们的交易关系和市场经济达到一个什么样的
  • 试析民商法统合相关法律制度的构建
  • <正>一、绪论至今,我国学理上对民商事立法应采取民商合一还是民商分立体制一直存在争议,但从立法体制上来看,我国采纳了民商合一的体制,即通过民法统一调整平等主体间的人身关系与财产关系,商事法在性质上属于民事特别法,在商事法未就相关问题作出特别规定时,相关的纠纷仍应适用民
  • 民法典编纂过程中的商事登记统一立法研究
  • <正>我国学界对商事登记制度的研究多是对某些内容零星的研究,没有从统一立法的视角深入探索商事登记制度改革。实践中,商事登记改革成果丰硕,但仍然是对原有制度的修补。在编纂民法典背景下,民商法的体系化进入关键阶段,要实现民商事法律体系的科学性与合理性,民商法的有
  • 民法典编纂与商事立法的统筹与安排——论商事通则的必要性与可行性
  • <正>一、引言有学者表示,民法典在法律体系中具有实质的"宪法性"地位,被称为"私法中的宪法"。~①这种说法是有道理的,民法调整平等主体之间的人身财产等基础性法律关系,因此在某种程度上已然被视为诸法之基础。于是,为了完善民法体系的逻辑性,方便司法人员的实践性操作,民法典的制定
  • 我国需要什么样的民法典
  • <正>一、民法典的体例(一)英美法系和大陆法系的优劣辨析在本文中,笔者并非要讨论我国的民法是否要采用普通法体系还是成文法体系。因为从各方面来说,我国的民法肯定会采取成文法体系,这是和我国的大陆法系传统等有关的。但是我们应该
  • 论我国商法的发展和民商合一体例下商法的独立性
  • <正>一、商法的复兴与快速发展随着经济和商业社会的发展,社会和民众对商法这种关乎民生的法律开始关注起来。商法的出现表明人类的文明又走走向了另一个高度,在人类文明的发展史上,不同社会制度的出现,从原始社会到封建社会,社会主义社会、资本主义社会,最终的发展趋势都是推动经济的发展,只有经济发展了,才能在一定意义说社会进步了,经济的发展是有序的,需要一种规则予以约束规范,而且这
  • 消法是否应纳入民法典?——基于保险法上的考察
  • <正>一、问题的提出十八届四中全会明确地提出了编纂民法典,重新引起了对民法典编纂问题的研究与讨论。在民法典的编纂过程中,必须要面对的一个重要问题是消费者权益保护法(以下简称消法)是否应当纳入民法典当中?对此已有相当多学者提出了各种见解。~①但主要是民法学者从整个民法内部结
  • 民法规范扩张与民法再法典化——以消费者保护法纳入民法典为例
  • <正>2014年中共十八届四中全会的《关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》中提出加强市场法律制度建设,编纂民法典。这个号召拉开了学界关于民法典讨论的又一次序幕。我们是从制定民法典这一个基础上展开自己的认识,所以,这里不再讨论为什么要制定民法典。所以,虽然我们国家已经有了《民法通则》《合同法》《物权法》《侵权责任法》《涉外民事法律关系适用法》等单行
  • 论信息失衡的商事法律回应
  • <正>自从Akerlof在"柠檬市场:质量的不确定性和市场机制"一文中提出"信息不对称"命题以来~①,相当多的研究沿着这一延长线展开:在一个单一的交易模型中,当交易双方对于交易对象的信息占有存在畸轻畸重的情形时,如何设计有效的机制以平衡交易双方的信息占有,最终实现交易公
  • 民法典背景下的消费者撤回权
  • <正>修订后的《消费者权益保护法》一个显著亮点就是在该法第25条首次规定了消费者撤回权。然而新法实施一年以来,从消费者撤回权的行使效果看,由于缺乏原则性的法条统领,加之条文本身规定简单,缺乏可操作性,第25条可谓是"叫好不叫座"。在民法典制定之际,处理好民法典与消费者撤回权的衔接关系,正确认识消费者撤回权的私法属性对于民法典的构建和消费者撤回权发挥应有价值具有重要意义。
  • 编纂民法典对保险法未来发展之影响
  • <正>一、问题之提出中国有编纂法典的历史传统,然多年来关于民法典之编纂却一直停留于学界之探讨,直至党的十八届四中全会提出要"加强市场法律制度建设,编纂民法典",此一决议正式将编纂民法典纳入立法进程。民法典乃私法之基本法,于宏观上涵摄私法各领域,然于微观上将纳入哪些部门法、以何
  • 论信托在我国民法典中的法律主体地位
  • <正>引言信托制度源于英国衡平法上的用益制度,被认为是英国人在法学领域取得的最伟大、最独特的成就。自从我国引入信托制度后,其在经济生活中发挥重要的作用。然而,近年来,信托法律制度的设计在全世界范围内正伴随着信托实践的变化而经历重要变革。《信托法》颁布于2001
  • 商法的移植及立法设计与民法典的关联性考察
  • <正>一、商事法律移植瑕疵与民法化问题商法的独立性难以体现和发酵,而民法生机勃勃,逐步法典化,主要原因是商法的封闭性和缺乏个性化、特别是对于采纳外来法律,缺乏本土化的有机移植,导致与民事法律内在组成、涵盖范畴
  • 民法典编纂中民商立法的协调——以民法的营利性为视角
  • <正>引言有的学者曾经提出:社会经济发展,任何人均可随时"下海"经商,人的普遍商化使得商事主体与一般法律主体相融合,无法将"商人"与民法规定的公民和法人相区别,要把"商行为"分别于民事行为也如同抽刀断水般困难。~①该文章看似是对民商合一的赞成,实则是对民商法和经济法的混
  • 论我国应采民法典与民商事单行法并存的私法体例
  • <正>2011年中国特色社会主义法律体系已经形成,其中民商单行法基本齐备,粗略统计多达50余件,在此基础上如何以制定民法典为契机进一步完善我国私法体系,是当前最重大的研究课题。本文仅从民法典立法体例的选择及私法体系构建的角度加以论述,旨在促进我国建立科学、合理的私法体系,使调整功能更加具有实效。
  • 民商立法一体化模式下商法制度适用的缺陷及解决思路
  • <正>在当下制定民法典的背景下,又将特定民事与商事规则是否应当分别规范的问题提了出来,总体而言,这实质上是个老问题,即民商合一还是民商分立。对此,笔者仅从具体制度适用层面分析民商一体化模式下面临的困境,说明一体化模式的弊端。~①
  • 我国民法总则制定中商法总则内容的加入——以民法总则专家建议稿“一般规定”立法条款的修改意见为例
  • <正>引言:我国民法总则的制定不能忽视商法总则内容的加入自中共中央18届四中全会《决定》(以下简称《决定》)提出将我国民法典(以下简称民法典)编纂作为我国市场法律制度建设首要任务之一的顶层设计方案后,我国一度似曾放缓的《民法典》编纂工作的相关立法理论与实务研究又开始升温。作为民法典编纂工作重要组成部分的《中华人民
  • 我国民法典的制定与商事规范的重构
  • <正>一、商法典的命运:灭亡抑或重生在大陆法系国家,立法体制上存在着民商分立与民商合一两种不同的立法模式。在民商分立国家,立法上一直主张民法和商法是各自独立的两个法律部门,民法侧重于对私法关系的一般调整,商法则侧重于对商事关系的特别调整。商事关系相对独立于民事关系而存在,商事关系与民事
  • 浅谈民法总则(征求意见稿)关于商事规范的安排
  • <正>引言中华法系,垂数千年之久,直至清末立法始自拉开我国近代商事立法的帷幕~①。改革开放之后,随着市场经济改革的不断深化,大量商事规范的制定与改革被提上日程,商法的现代化受到商法学者的日益关注。2015年4月,《中华人民共和国民法典·民法总则专家建议稿(征求意见稿)》(以
  • 论中国民法典总则中商事规范的配置
  • <正>一、《商事通则》单独立法的考量民事法与商事法的"合与分"已为数代法学家所争辩,大陆法系国家在解决民商事法律规范的协调问题中也存在截然不同的观点。19世纪法国率先制定商法典,开创了民商分立立法模式的先河,随后又有德国、日本、荷兰等国家也将"商法"单独立法;然而,20世纪之后制定民法典的国家,大都采取了民商合一的立法模式,如瑞士、泰国、意大利等国家。我国关于民商立法模式的争论可
  • 立法模式选择与商法通则制定
  • <正>一、制定《商法通则》是务实立法的必然选择(一)"民商合一"与"民商分立"立法模式的理论博弈我国大陆自改革开放以来,随着对商品经济和市场经济的探索与承认,特别是随着民法典起草制定工作的展开,在学界也出现了"民商合一"立法模式还是"民商分立"立法模式的广泛争论。
  • 罗马法的历史局限与新世纪中国商法典编纂的新思路
  • <正>引言概念是"反映对象本质属性的思维方式。人们通过实践,从对象的许多属性中,撇开非本质属性,抽出本质属性概括而成。在概念形成阶段,人的认识已从感性认识上升到理性认识,把握了事物的本质。科学认识的成果,都是通过形成各种概念来加以总结和概括的。"~①就法律而言,概念不仅是"反映对象本质属性的思维方式",更是构建法律的一种技术手段。每
  • 民法典总则下登记制度的反思——以不动产、婚姻、商事登记为例
  • <正>一、问题的提出在学习登记之初,感觉登记很好理解,深入学习及思考案例时发现完全不一样。对于登记效力的怀疑的第一个案例是婚姻登记效力方面的,在登记簿上发生身份登记错误时,是以登记为准,尽管生活中的当事人与登记不符也要以登记为准,还有就是,随着事实婚姻的取消,社会生活中大量
  • 对民法总则的结构及商事规则相关问题研究
  • <正>一、问题的提出所有现代欧陆民法典不论系法国民法典或德国民法典,或为此两民法典之继受法典,或参考该两民法典而制定成立之类似民法典,大半设有民法总则专编之规定。民法是调整平等民事主体的自然人、法人及其他非法人组织之间人身关系和财产关系的法律规范的总称,涉及人们权利、义务、
  • 民法典对商法规范的包容——以《民总意见稿》的不足为视角
  • <正>一、"民商合一"精神的立法偏差2015年4月20日,中国法学会民法典编纂项目领导小组(以下简称"民法典小组")草骏的《中华人民共和国民法典民法总则专家建议稿(征求意见稿)》(以下简称《民总意见稿》)面世,是民法典即将诞生的先声。这个10章219条的《民总意见稿》,从整体上看,可作两方面评论,一方面,其结构恢宏,规定创新之处颇多。从一般规定、自然人、法人、其他组织,到民事权利客体、法律行为,
  • 商事登记与民法总则的制定——以商事登记制度比较研究为视角
  • <正>根据我国党的十八届四中全会战略部署,全国人大常委会再次启动了民法典的立法工作。由中国法学会牵头的课题组率先公布《中华人民共和国民法典·民法总则专家建议稿(征求意见稿)》(以下简称《征求意见稿》),其内容体系结构,令人耳目一新。特别是《征求意见稿》在第三章第二节第74条至79条的六个条文将营利性社团法人的商事登记制度进行了比较全面的规定,试
  • 我国商法立法模式探讨——以民商合一格局下民法典总则的商事规范构建为中心
  • <正>一、商法特性的简单回顾经过近年商法学者的不懈研究,关于商法特性已基本形成共识,在此,我们只做一个简单回顾。~①(一)商与商法的含义法学上的商是指一切以营利为目的的营业活动及事业。一般认为,商具有以下几个特征:①盈
  • 从理念中的商法到商法的实践——王保树教授商事通则学术思想综述
  • <正>理性的答案归根到底是从实践中产生的。如果没有实践的基础,理性的答案将是不可靠的。——王保树一、引言改革开放以来,特别是确立社会主义市场经济的改革方向以来,中国的经济发展充满了活力,市场经济逐步走向繁荣。市场经济的发展与繁荣,给中国商法学的发展带来了丰富的素材。中国
  • 我国民法典编纂的立法思想探究——从民法商法化的角度思考
  • <正>一、民法商法化之简述民法商法化简而言之即是在民商合一的民法典编纂体例下,法条的内容既要体现民法的内容,又要体现商法的内容,做到在具体的法律适用中民商有别,民事法律关系和商事法律关系不应适用同一标准。这样做的原因有四:第一,民事主体和商事主体的风险预见和控制能力以及注意义务不同,民事主体是弱而愚,其经济实力以及识别风险的能力都比较低,而商事主体则被各国商法推定
  • 论商法基本原则的重构——兼与范健教授商榷
  • <正>民法与商法的关系,一直是法学界争论不休的话题。在十八届四中全会提出制定民法典的背景下,研究这一问题显得更加重要。基本原则作为立法的指导思想,是法律规范整合的纽带和桥梁。接触和认识商法的基本原则是从本科学习范健教授主编的商法教材开始的。~①随着对商法学习的不断深入,笔者思考范健教授提出的商法基本原则是否正确。为此,本文先探讨商法中有无基
  • 论民法总则之表见代理的判断标准
  • <正>实践中越来越多的行为人基于交易灵活性、快捷性和保障性方面的要求,越来越趋向于委托在交易熟练程度和交易经验方面有较强优势的较专业人士处理自己的事务。其中最常见也发挥了较大作用的便是代理制度,但这种制度的出现便必然伴随着运用该制度解决问题时产生的纠纷,而纠纷通常是与代理人有无代理权有最密切联系的。因此实践中在这方面引起最多纠纷的便是无权代
  • 民法典制定背景下的合伙立法问题
  • <正>无论在中国还是在世界其他国家,合伙都是一种既古老又复杂的社会现象和法律现象。在大陆法系,合伙有民事合伙和商事合伙之分,同时又有隐名合伙、表见合伙等相关制度规则。在英美法系,合伙有普通合伙、有限合伙、有限责任合伙、有限责任有限合伙等不同类型,同时又有禁反言合伙等规则的适用。在我国,由《民法通则》《合伙企业法》《中外合作经营企业法》等不同立法先后
  • 企业社会责任:回归法人制度立法
  • <正>2014年10月23日,中共十八届四中全会审议并通过了《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》,明确提出将"加强企业社会责任立法"作为"加强重点领域立法"的任务之一,这在一定程度上为我国社会责任的跨越式发展提供有力的制度环境和现实可能。~①长期以来,责任主
  • 民法总则民事主体立法与商主体制度的衔接
  • <正>鉴于民商分立的立法主张难以付诸实践,制定商法典不可行也无必要,我国不少商法学者主张制定一部《商事通则》,以解决我国商事单行立法缺乏一般性规则、缺乏体系性的问题。中国商法学研究会2007年年会还专门就"商事通则的制定与商法体系的完善"作为一个议题进行讨论。对于商事通则的内容,笔者也曾撰文指出,应包括立法宗旨、基本原则、商事主体的一般规定(商人概念、
  • 中烟总公司在“红塔卖药”案中的商事主体地位探析
  • <正>引言标题所称"红塔卖药案",是指2015年6月28日公布的最高人民法院(2015)民申字第1号民事裁定书驳回再审申请的"陈发树与云南红塔集团有限公司(以下简称红塔公司)股权转让纠纷案"。经中烟总公司事先批复同意,双方当事人于2009年9月10日签订《股份转让协议》,转让方式为交易所系统内的整体协议转让,数量为6581余万股(后经增资扩股后增加到8555余万股),股
  • 论商事主体的民法定位
  • <正>一、问题的提出商事主体在民法中的法律地位不是一个新鲜的话题。这是研习商法的学者不能回避的课题之一,关于此问题的看法各不相同。特别是中国民法典编纂的步伐加快,《民法总则专家建议稿》~①的出台,关于民法总则中民事主体的立法与商事主体制度的对接问题,再次引人关注。
  • 民法典编撰中商事主体立法体例的比较与选择
  • <正>一、问题的提出民法典的编撰与制定,既是法学界特别是民商法学界多年的梦想和企求,更是事关国家生活、社会治理和国民福利的大事。1949年以来,新中国虽然经历过1954~1958年、1962~1964年、1979~1982年等三次由立法机关主导的民法典起草工作,但因为各种复杂的政治、经济原因均无果
  • 民法总则的商事主体制度设计:承继、改革与重构
  • <正>一、背景与问题当下,大陆立法机关已全面启动和正在推进民法典的编纂工作,其中将来作为第一编的"民法总则"的立法论证正在加紧进行。民法典编纂的重要任务之一是统筹规划与其他相关法律部门的关系,其中特别是与商法部门的统筹与规划,备受学术关注。在整个法律体系中,民法与商法的关
  • 私法自治与民商主体制度的重构——从小商贩与城管的矛盾冲突谈起
  • <正>一、问题的提出虽然小商贩问题由来已久,但直到近几年才引起部分学者的研究兴趣。而且,现有的研究主要围绕小商贩的商主体资格而展开。它们的结论往往是通过赋予小商贩以商主体资格而将这一群体的经营行为合法化。~①小商贩没有营业自由这一问题不是孤立的,它与农民没有(足够的)财产自
  • 我国商个人立法的完善——兼论我国民法总则对商个人的规范
  • <正>商个人是世界上最为古老的商事主体。在传统商法上,商个人又称"商自然人"、"个体商人",是指能够以自己的名义独立从事营利性行为,依法享有商事权利并承担商事义务的自然人。在现代商法上,商个人是具有传统特征的自然人状态与富有现代特征的单个出资组织体状态相结合的概念。但无论是在传统商法还是现代商法的语境下,本质上,商个人仍是民法上的自然人人格在商
  • 论商事登记对商主体资格的确认效力
  • <正>一、商事登记确认力与创设力辨析在民事身份登记领域,登记所产生的是创设效力还是确认效力并不存有疑问。民事身份登记是对具有法律意义的一些事实行为的记载,这些事实行为包括了自然人出生、死亡、结婚、失踪、收养等。身份登记是对社会主体法律地位的确认,具有证明公民身份、确认其权利能力、行为能力的开始与终止的法律效力,其并没有产生法律权利的创设效力。而在财产权登记领域,特别是在物权
  • 民法典编纂背景下商事主体的立法模式与制度设计
  • <正>伴随着"编纂民法典"作为一项重要任务被正式写入《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》,民法典的编纂问题重新被社会广泛关注,如何处理民法典与商法的关系再度成为学界热议的话题。找准商事主体的定位,有机协调商事主体与民事主体制度的关系则已成为民法典编纂过程中不容回避的重要问题。本文拟对此做系统而深入的探讨,以期为未来我国民法典的编纂提供有益的理论参考与借鉴。
  • 个体工商户商主体身份确认的思考
  • <正>2015年4月19日,中国法学会民法典编纂项目领导小组公布了《中华人民共和国民法典·民法总则专家建议稿》(征求意见稿),对民事主体、民事权利客体、法律行为、诉讼时效、民事权利的行使和保护等制度作了具体规定,将民事主体确定为自然人、法人与其他组织三大类。将"自然人依法经工商行政管理机关登记,从事工商业经营的"界定为"个体工商户",作为民事主体中"自然
  • 个体工商户的法律地位辨析
  • <正>前言个体工商户的概念出现于20世纪80年代,是随着个体所有制经济的确立和发展而产生的。1980年12月中共中央工作会议指出:"在公有制经济占绝对优势的条件下,允许城镇个体所有制经济的发展。"~①这意味着个体经济在国民经济中的地位得到了承认,为其日后的发展奠定了基础。而后,1982年12月,全国人大五届五次会议通过的《中华人民共和国宪法》第11条规定:"在法律
  • 浅析商事主体立法中“休眠公司”的法律性质
  • <正>一、"休眠公司"的基本理论(一)"休眠公司"的含义界定公司是法律拟制个体。公司存续过程中主要进行以营利为目的经营活动,以公司的营利实现股东的利益,展示公司生存的目的。公司存续过程中进行的生产经营活动可视为公司的生命活动,公司在进行经营或开始继续经营前的不营业状态也就相当于这个拟制的人的主要生命活动暂时停
  • 论流动商贩主体的合法化——作为民事主体纳入民法典总则
  • <正>流动商贩在我国相当长的时期里一直存在,关于流动商贩地位的认定是一个不可回避的话题。我国现行的法律中并未明确规定流动商贩的民事主体地位,流动商贩在我国城市治理中存在诸多难题,频频引发暴力执法、抗法事件甚至群体性事件。在法学、社会学、管理学等研究领域对于城市流动商贩的存废和管理问题都有涉及,但如何使城市流动商贩纳入常规的社会管理渠道,根本的问
  • 商事主体制度的理论解说与法律塑造
  • <正>商人作为中世纪的特权阶层是那段历史的璀璨明珠,是大陆法系传统商法中的词汇,也是法律史中的重要研究内容,在商法体系结构中具有极其重要的地位。经过资本主义革命之后,商人不再是国家的特权阶层,而是融入平权思想后发展为市场主体制度的一部分。不过部分中国学者在学习翻译他国商法著作时根据个人理解、语言习惯和国内的法律传统以及阅读需要(比如避开中国古
  • 我国民法典制定中的民商事主体规制之思考
  • <正>民商法之关系处理是制定民法典不容回避的问题,而对民商事主体的规范更是此问题的核心内容之一。在立法层面上,厘清二者的关系并对其进行正确的规范不仅对我国市场经济的发展繁荣具有重要意义,而且关乎私法主体制度的构建乃至民、商事法律之整体完善。本文以民、商事主体立法为切人点,分析我国的立法现状,阐释国外相关立法趋势,就我国民法制定中的民商事主体立法提出建议,求教于同仁。
  • 浅析民法典总则对个体户及承包户的体系安排——以中国法学会《民法总则专家建议稿(征求意见稿)》为例
  • <正>中国法学会《民法总则专家建议稿(征求意见稿)》(以下简称《民法总则征求意见稿》)第二章是有关自然人的规定,其中第五节将个体工商户(以下简称个体户)和农村承包经营户(以下简称承包户)包含在内。《民法总则征求意见稿》对个体户和承包户的定义,比现行相关法律的规定更为准确。但是,《民法总则征求意见稿》将个体户和承包户规定在自然人一章中,在体系的安排上不
  • 农村社区股份合作社商主体地位之确立
  • <正>引言农村集体产权制度改革,也称"农村社区股份合作制改革",是在坚持集体所有制的前提下,按照股份合作制的原则,将农村集体经济组织改制为农村社区股份合作社,对农村集体资产进行清产核资,将其折股量化到人,使农民变成股民,依股份分享农村集体资产的收益。目前关于农村社区
  • 论生态文明视域下的商主体——生态人法律模式建构
  • <正>一、生态文明建设对法治建设的意义生态文明是近几十年来兴起的一种新型文明形态。从全球范围的历时性角度看,"生态"一词不过百年的历史,生态文明是工业文明之后新的人类文明形态。迄今为止,人类社会先后经历了原始社会(狩猎文明)、农业社会(农业文明)和工业社会(工业文明)三个文明形态,目前正在进入生态文明阶段。1987年中国著名生态学家叶谦吉先生在全国生态农业问题研讨会上,首次提出了建
  • 构建民法典中的商事主体制度
  • <正>一、提出问题商事主体制度是商事法律制度的基石。商事主体是实现国家参与经济活动的中介,是建立社会经济秩序的主体性基础,可以说国家、政府、社会对经济活动的调控、干预、引导,主要是通过对商事主体的调整来实现的。商事主体制度在商事制度建设上举足轻重。20多年前,面对世纪之交的
  • “商人”本质要素:主观意义营业——兼论商主体制度的法律建构
  • <正>比较法上,商人概念的立法较为成熟,主要包括以下几种比较有代表性的立法模式:第一种以德国新商法代表,即主观主义或商人主义立法模式,其对商人的概念进行直接的规定;第二种是以法国商法为代表,即客观主义或商行为主义立法模式,其要旨是先规定商行为的概念,再由商行为导出商人的概念;第三种以日本商法为代表,即兼顾主观主义和客观主义的折中主义立法模式,但
  • 民法典应有商事主体制度一席之地
  • <正>改革开放三十多年来,我国不仅商事主体立法远远超出民法通则相关规定的范畴,而且商事主体实务对民事主体制度已形成强烈的冲击和突破。在即将轰轰烈烈开展的民法典立法过程中,如何理性对待商事主体制度,如何从理论和实践两个层面上研究分析商事主体与民事主体的可区分性,如何准确地界定商事主体,如何在民法总则中体现商事主体制度的规定,是值得我们认真思考的重大课题。
  • 论合作社制度在民法典总则中的地位
  • <正>一、在民法典总则中规定合作社制度的根本原因与必要性(一)民法典总则中规定合作社是尊重其独特价值的需要根据国际合作社联盟的统计,世界范围内合作社的类型和比例大致如下:农业合作社占37%,信贷合作社占33%,消费合作社与住房合作社各占9%,工业合作社占6%,渔业合作社占2%,其他
  • 对《民法总则》法人制度立法的几点思考与建议
  • <正>法人制度是民法的核心制度,它不仅维系和统领民法体系自身,更直接影响着整个法律制度的系统性、全面性,关系着自然人之外的全部社会主体的制度安排。《民法总则》从狭隘的视角还是从宽广的视角构建法人制度,其对未来社会能否有序发展所产生的影响力不言而喻。本文对当下正在起草的《民法总则》法人制度立法提出几点思考与建议。
  • 民办非企业单位的商事主体属性研究——以民办医院、学校为主要研究对象
  • <正>一、问题的提出:从民办非企业单位涉诉情况谈起由于我国采用民商合一的立法体例,现行国家层面的法律、行政法规、司法解释和大部分地方立法中,没有关于商事主体的一般性规定,"商事主体"至今还是一个学理概念。实践中,由于商事主体与民事主体在性质和法律适用规则上的不同,我国先后出台了一系列单行商事法,如公司法、
  • 决议行为:我国《民法总则》应当的立法安排
  • <正>一、决议行为的理论研究现状决议行为,是指依据章程或法律规定的程序和规则做出的多个意思表示而成立的行为。学界对决议行为理论的研究,仅限于法律行为的类型区分,以至于其存在价值和重要性往往被忽视。"决议"这一术语历史悠久,早在罗马法时代,"决议"便早已出现,如平民会决议、元老院决议等。~①
  • 现代商法对商行为的法律控制
  • <正>商行为是商法的基本范畴,商行为制度与商主体制度构成了商事法律制度的两大基本内容。商法规则除了少部分外,大多都是对商主体和商行为的规范。对商法中商行为的研究其目的主要有三:一是在平等主体之间的行为中,商人的营业行为是不同于其他众多的平等主体之间的行为,
  • 我国民法典不应当专章规定“法律行为”
  • <正>一、引论2011年3月,全国人大常委会宣布,中国特色社会主义法律体系已经形成。然而,这并没有阻挡学者追逐民法典的梦想和激情。2012年10月,在中国社会科学院法学研究所召开了"瑞士债法百年暨中国民法典立法问题"的国际研讨会。2013年1月,在中国政法大学召开了"中国民法草案审议十周年——民法典之展望"研讨会。2014年9月,在人民大学法学院召开了"加快民法典制
  • 商行为与法律行为:一个虚拟“纠结”的打开
  • <正>一、问题的提出商行为是指商人从事的营业性和营利性行为,它与商人制度共同组成商法的主要内容。商行为性质的确定应当是构建商行为制度的前提。但一旦我们言及商行为的性质,总难逃其与法律行为的纠结。有人认为商行为仅指商事法律行为,也就是以意思表示为必备要素的行为;~①还有人认
  • 我国私法代理制度立法“统一”之探讨——基于两大法系代理制度差异及我国现实需要的分析
  • <正>施米托夫曾言:"在国际贸易法中,没有哪一个分支中的法学理论与商业现实之间的区别象代理这样大。"~①理论与现实的偏差,我们只能归咎于理论自身。鉴于代理在现代社会中对活动开展、交易进行、商业流转的巨大促进作用,在制定我国民法典的过程中,对代理理论有正确、全面的把握,对代理制度进行科学、合理的设计,无疑具有极其重要的理论和现实意义。
  • 论间接代理制度在我国民法典中的具体定位
  • <正>间接代理是我们学习民法总论代理制度时,经常被提及的一个概念,但是教科书一般对之仅仅限于概念的介绍,缺乏深入的探讨。当我们对间接代理稍加思索时,我们却发现很多问题,间接代理与直接代理究竟是什么关系,他们是代理下的分类,还是仅为直接代理说明的参照?间接代理是否就是《合同法》委托合同中的第402条和第403条?倘若如此行纪又与间接代理存在何种关系?
  • “卖方有责”论——以金融产品商事交易为例
  • <正>"卖方有责"是一句罗马法格言,意指"卖者自慎";即卖方应当对买方因购买产品或服务而出现的问题负责。与"卖方有责"相反,还有另外一句普通法格言,意指"让买方保持清醒",即买方应当对自己的利益负责。"卖方有责"一词,并不经常见诸法律学人与法律实践者的案头。相反,"买者自负"作为一种通行的裁判思维,一度流行于我国司法及金融实务界。所谓"买者自负",是指"从事购买行为的主
  • 我国商事代理制度的立法完善——从商事代理与民事代理的区别角度论述
  • <正>商事代理普遍存在于经济生活中,是商品经济社会不可或缺的法律制度。从理论研究的角度来看,商事代理是商法的重要内容之一,也是我们民商法学人不能回避的重要课题。特别是在我国迄今为止尚无有关商事代理的专门立法的背景下,对商事代理的研究就显得尤为重要。
  • 论商事代理在罗马法的前世与今生
  • <正>学界一直以来的通说认为由于古罗马出于简单商品经济发展阶段,没有借助他人进行经营活动的必要,加之罗马社会是一个家长制社会,家庭其他成员及奴隶被视为家长手足的延长,其行为的法律效果自然归属于家长。因此,罗马法是没有代理制度的,而且为求法律关系的简明,反而以"非其本人不得订立契约"为原则,委托代理的雏形是到了欧洲中世纪早期才出现的。~①但也有少
  • 法典总则的商行为制度架构——基于民商关系的认识论重建
  • <正>引言商法被众多民法学者认为是民法的特别法,近年来,实务中也不断出现适用民法基本原则处理商事关系的案例,因此商法通常的称谓就是"民商法"。作为私法代表的民法甚至"吞没"了在国内法中作为同样作为私法的商法,民事审判垄断着商事法律过程。商人对民法来说并不重要,他们参与商事活动而订立的合同常常被认为显失公平。我们不妨把这种民法思维称为"民法基本法认识
  • 民法典编撰背景下的商事行为制度选择
  • <正>随着我国市场经济改革深入推进,商品经济全面发展。越是成熟的商品经济,其经济形态就越是纷繁复杂。毫无疑问就需要更加完备的商事法律制度来予以调整和规范,商事行为作为商法制度的核心结构,其重要性自然不言而喻。然而我国有关商事行为法律制度的研究还处于起步阶段,远不够成熟。笔者从商事行为的概念开始,通过民商合一、民商分立的历史价值和利弊,商事行为
  • 试论商行为的独特性
  • <正>商行为是大陆法系国家商法中极为重要的范畴。他们的商法典体系的重要基础之一,就是商行为。厘清商行为的概念,研究商行为的独特性,对于科学构建我国民商事立法、提高商事审判的水平,具有重大的理论价值与实践意义。在有关民法总则法律行为立法过程中,根据商行为的独特性,对一般民事法律行为与商行为进行区别规定,对商行为制度进行立法,在理论上是必要的,在实践中是可行的。
  • 新时期商事行为立法模式及定义
  • <正>我国当前民商合一立法模式下如何进行商事行为立法是一个颇为复杂的命题,它意味着首先要保证民法典的权威性和统一性,要将民法典中关于法律行为的抽象性、原则性规定贯穿始终;同时,它还意味着要考虑到商事行为的特殊性,不能一味的将民事行为的各项要素和法律标准强加于商事行为之上,限制商事行为的出现和发展演进。即民法总则中关于法律行为部分的规定必须以
  • 法律行为理论框架下的公司“决议”行为
  • <正>毫无疑问,在未来《民法典》总则部分,法律行为将是浓墨重彩的一笔,不仅仅因为现行《民法通则》中关于"民事法律行为"的规定未能全面体现法律行为制度的真谛,更因为"法律行为是民事权利发生变动最常见、最重要、最根本的原因和动力。所以,法律行为制度是民法的核心制度之一"。~①"法律行为"制度的法典化,对于商法实践同样具有重要意义。通说认为,除商法中的特别
  • 编者的话
    [一、2014~2015年商法研究综述]
    2014~2015年商法总论研究综述(窦靖伟)
    2014~2015年公司法研究综述(张安毅;赵杏一)
    2014~2015年证券法研究综述(岳冰)
    2014~2015年破产法研究综述(王艳华)
    2014~2015年票据法研究综述(张德芬)
    2014~2015年商业银行金融法研究综述(林桦;吕彦平;赵慧)
    2014~2015年信托法研究综述(李瑞升)
    2014~2015年保险法研究综述(金东辉)
    2014~2015年商事仲裁法研究综述(黄权伟)
    2014~2015年电子商务法研究综述(赵亚)
    [二、民法典的制定与商事立法的统筹、协调]
    论我国民法典中商法核心范畴的立法构想(王建文)
    梳理商法与民法关系——兼论民法典与商法(王文宇)
    中国民法典的编纂与商事立法的协调(于海涌)
    民法典视野下的商事信用体系的构建(郭英杰)
    论民商合一中的民法商法化(龚亚楠)
    关于民法典编纂与商事立法协调的几点思考(胡鸿高)
    我国商事立法的理念反思与体系重构(李长兵;史正保)
    试析民商法统合相关法律制度的构建(刘卫锋)
    民法典编纂过程中的商事登记统一立法研究(刘训智)
    民法典编纂与商事立法的统筹与安排——论商事通则的必要性与可行性(吕亚玲)
    我国需要什么样的民法典(屈凌鹭)
    论我国商法的发展和民商合一体例下商法的独立性(任小方)
    消法是否应纳入民法典?——基于保险法上的考察(王家骏)
    民法规范扩张与民法再法典化——以消费者保护法纳入民法典为例(王延川;陈怀泽)
    论信息失衡的商事法律回应(谢贵春)
    民法典背景下的消费者撤回权(袁昊)
    编纂民法典对保险法未来发展之影响(张晓萌)
    论信托在我国民法典中的法律主体地位(朱圆)
    商法的移植及立法设计与民法典的关联性考察(姜一春)
    民法典编纂中民商立法的协调——以民法的营利性为视角(胡朝培)
    [三、民法总则的体系、结构与商事规范的安排]
    论我国应采民法典与民商事单行法并存的私法体例(郭富青)
    民商立法一体化模式下商法制度适用的缺陷及解决思路(吕来明;董玫)
    我国民法总则制定中商法总则内容的加入——以民法总则专家建议稿“一般规定”立法条款的修改意见为例(周林彬)
    我国民法典的制定与商事规范的重构(樊涛)
    浅谈民法总则(征求意见稿)关于商事规范的安排(敦蓓蓓)
    论中国民法典总则中商事规范的配置(官招阳)
    立法模式选择与商法通则制定(贺俊楠)
    罗马法的历史局限与新世纪中国商法典编纂的新思路(柯昌辉)
    民法典总则下登记制度的反思——以不动产、婚姻、商事登记为例(李桂敏)
    对民法总则的结构及商事规则相关问题研究(马高雅)
    民法典对商法规范的包容——以《民总意见稿》的不足为视角(王建平)
    商事登记与民法总则的制定——以商事登记制度比较研究为视角(薛智胜;刘红丽)
    我国商法立法模式探讨——以民商合一格局下民法典总则的商事规范构建为中心(袁碧华)
    从理念中的商法到商法的实践——王保树教授商事通则学术思想综述(刘文科)
    我国民法典编纂的立法思想探究——从民法商法化的角度思考(张永强)
    论商法基本原则的重构——兼与范健教授商榷(郭永辉)
    论民法总则之表见代理的判断标准(李宏阳)
    [四、民法总则中民事主体立法与商事主体制度]
    民法典制定背景下的合伙立法问题(房绍坤;张旭昕)
    企业社会责任:回归法人制度立法(雷兴虎;温青美)
    民法总则民事主体立法与商主体制度的衔接(宁金成)
    中烟总公司在“红塔卖药”案中的商事主体地位探析(吴建斌)
    论商事主体的民法定位(王艳华)
    民法典编撰中商事主体立法体例的比较与选择(肖海军)
    民法总则的商事主体制度设计:承继、改革与重构(李建伟)
    私法自治与民商主体制度的重构——从小商贩与城管的矛盾冲突谈起(柴丽杰)
    我国商个人立法的完善——兼论我国民法总则对商个人的规范(陈晓星;王建海)
    论商事登记对商主体资格的确认效力(冯翔)
    民法典编纂背景下商事主体的立法模式与制度设计(郝磊)
    个体工商户商主体身份确认的思考(胡卫萍;胡海花)
    个体工商户的法律地位辨析(胡晓静)
    浅析商事主体立法中“休眠公司”的法律性质(李林林)
    论流动商贩主体的合法化——作为民事主体纳入民法典总则(李雪茹)
    商事主体制度的理论解说与法律塑造(刘训智)
    我国民法典制定中的民商事主体规制之思考(沈贵明;刘霄鹏)
    浅析民法典总则对个体户及承包户的体系安排——以中国法学会《民法总则专家建议稿(征求意见稿)》为例(万建华;钟菲)
    农村社区股份合作社商主体地位之确立(王玉梅)
    论生态文明视域下的商主体——生态人法律模式建构(谢静)
    构建民法典中的商事主体制度(徐永前;王云芝)
    “商人”本质要素:主观意义营业——兼论商主体制度的法律建构(袁健洋)
    民法典应有商事主体制度一席之地(李后龙)
    论合作社制度在民法典总则中的地位(朱晓娟)
    对《民法总则》法人制度立法的几点思考与建议(范健)
    民办非企业单位的商事主体属性研究——以民办医院、学校为主要研究对象(汤小夫)
    [五、民法总则法律行为立法与商事行为制度]
    决议行为:我国《民法总则》应当的立法安排(雷兴虎;薛波)
    现代商法对商行为的法律控制(郑曙光;邬雪红)
    我国民法典不应当专章规定“法律行为”(申惠文)
    商行为与法律行为:一个虚拟“纠结”的打开(程淑娟)
    我国私法代理制度立法“统一”之探讨——基于两大法系代理制度差异及我国现实需要的分析(段威)
    论间接代理制度在我国民法典中的具体定位(李星)
    “卖方有责”论——以金融产品商事交易为例(颜延)
    我国商事代理制度的立法完善——从商事代理与民事代理的区别角度论述(任雨凡)
    论商事代理在罗马法的前世与今生(王莹莹)
    法典总则的商行为制度架构——基于民商关系的认识论重建(吴京辉)
    民法典编撰背景下的商事行为制度选择(谢维华;袁泉)
    试论商行为的独特性(元小勇)
    新时期商事行为立法模式及定义(赵融)
    法律行为理论框架下的公司“决议”行为(石旭雯)
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