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  • 司法信箱
  • 自诉案件数罪并罚后可能判处3年以上有期徒刑,法院应否受理?编辑同志:我院受理的一起刑事自诉案件中,自诉人起诉被告人故意毁坏财物和故意伤害两个罪名。经审理查明,被告人损毁自诉人财产价值约7000元,后又殴打自诉人致轻伤,自诉人指控被告人所犯两罪均成立。根据刑事诉讼法及最高人民法院《关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》的规定,人民法院受理被告人可能被判处3年以下有期徒刑的轻微刑事案件,而此案若实行数罪并罚,则可能对被告人判处3年以上有期徒刑。请问此案应如何处理?河南省光山县人民法院先是军朱是军同志:最高人民法院《关于执行仲华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》(以下简称《解释》)第1条规定了人民法院直接受理的自诉案件的范围,其中第(2)项列举了8种人民检察院没有提起公诉,被害人有证据证明的轻微刑事案件。对于这8种案件,只要被害人直接向人民法院起诉的,人民法院应当依法受理。在此需要说明的是,《解释》第1条第(2)项关于“对上列8项案件,……认为对被告人可能判处3年有期徒刑以上刑罚的,应当移送公安机关立案侦查”的规定,仅是指对所列8项犯罪中的一罪可能判处3年有期徒刑以上刑罚的,人民法院不受理自诉人的...
  • 惩治抢劫犯罪的法律适用
  • 为依法惩处抢劫犯罪活动,最高人民法院于2000年11月22日发布了《关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》),对依法正确适用刑法、打击抢劫犯罪将发挥重要的作用。运用好这项司法解释,应当着重把握以下几个问题:一、夫于入户抢劫的认定问题准确把握这一问题的关键在于对“户”的理解。刑法第二百六十三条对入户抢劫行为应当判处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑的规定,充分体现了对公民住所及人身、财产安全的特殊保护。实践中,这一规定的总体执行情况是好的,但是也存在着因为对“户”的理解不一致,导致量刑失衡的问题。例如,有的将“户”仅仅理解为公民的家庭住所;有的认为“户”仅指居住的房屋不包括院落,等等。为此,《解释》第1条第1款规定:入户抢劫,是指为实施抢劫行为而进入他人生活的与外界相对隔离的住所,包括封闭的院落、牧民的帐篷、渔民作为家庭生活场所的渔船、为生活租用的房屋等。认定公民住所问题,在实践中可能存在这样一种情形,即白天利用住所从事商品零售等经营活动,晚上作生活起居之用。根据《解释》的规定,如果犯罪分子在白天进人上述场所进行抢劫,由于在营业时间该场所是开放的,而不是私闭的生活空间,因此不能认定为入...
  • 新世纪执行工作畅想
  • 人民法院的执行工作从审判工作中分离出来,开辟出司法工作新的领域,已经历了上个世纪末十余年的历程。忆往昔,执行工作虽在艰难中推进,却也岁月峥嵘;看今朝,执行工作将在改革中发展,必定前程似锦。一中国上个世纪后期的经济体制改革,以摧枯拉朽之势赢得了经济的腾飞,与之相适应的上层建筑也发生了翻天覆地的变化。尤其市场经济所倡导的主体平等的法律观念,唤醒了人们在计划经济条件下被禁锢的权利意识,信赖司法公力救济的舆论更是声浪日高。人民法院的执行工作便顺乎民意而日益突出起来。不负众望,全国法院三万名执行干警为实现当事人的合法权益,维护社会公正和交易安全,保障经济秩序,付出了巨大的努力,谱写了人民法院执行工作的光辉篇章。在迎来新世纪的今天,我们不能忘记为执行事业流血流汗的执行干警,不能忘记为实现社会权利而献身的英烈忠魂。有感于此,我们谨向奉献于上个世纪并再创辉煌于新世纪的全国法院执行干警致以崇高的敬礼!二我国市场经济难逃初级阶段必然存在的地域经济的制约,地方保护主义和部门保护主义与人治恶习的合流无时不在地羁绊着市场经济的健康发展,尤其成为当事人难以实现债权的一只黑手,执行便成为司法工作的第一道难题。社会在呼唤,甚至发出了“空调白...
  • 格式条款实务问题比较研究
  • 2000年底,由本刊编辑部、人民法院报、广东省高级人民法院联合举办的“合同法适用及疑难案件审理专题调研”征文活动,在法学专家和主办单位领导认真评审后,评出了各等奖项共19篇。这些论文涉及到合同法的方方面面,具有质量较高、论述严谨、理论与实践结合紧密等特点,体现了合同法实施一年多来,人民法院在执法中加深理解,认真执行,并注重研究与解决合同法在司法实践中出现的问题。
  • 执行能力的查证与确认
  • 执行能力是指执行案件中被执行人履行生效法律文书确定义务的能力(本文主要探讨有财产给付内容案件被执行人的执行能力问题)。确认执行能力应把握哪些标准?如何查证被执行人的执行能力?这对案件能否得以顺利执行至关重要,但民事诉讼法。最高法院《关于适用民事诉讼法若干问题的意见》及《关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》均未作详细、明确的规定,法学理论界也鲜有探讨此问题的。本文试从解决执行难出发,就此问题提一些观点。正确查证和确认执行能力的意义首先,从执行工作的程序和过程来看,正确查证和确认被执行人的执行能力,是执行工作的重要环节。根据民事诉讼法的有关规定,被执行人有无执行能力,其法律后果截然不同。若被执行人有执行能力而拒不履行确定义务的,法院可以采取冻结、划拨、提取存款,查封、扣押、拍卖财产,以及对被执行人采取拘留等强制措施,依照刑法第三百一十三条规定构成拒不执行法院判决、裁定罪的,还应追究被执行人的刑事责任;而如果被执行人没有执行能力,即确无财产可供执行的,法院应当依照民事诉讼法第二百三十四条第一款第(五)项的规定裁定中止执行。所以说,正确查证和确认被执行人的执行能力,是执行工作必经的重要环节,是执行程序能否继续...
  • 审判监督与司法权威
  • 审判监督与司法权威本应是个相辅相成的命题,在一定意义上也是手段与目的的关系,加强审判监督是为了树立司法权威,树立司法权威需要实行一定的审判监督。一个国家只有树立真正的司法权威,审判监督才可能发挥应有的作用。然而在实践中由于缺乏一种正确的理论支持,加之操作的失误,往往会发生矛盾,不仅使审判监督不能发挥应有的作用,而且还严重地影响了司法权威。问题的提出让我们先来看一个案例。申诉人吴某,男,1969年出生。吴某在一饭店吃饭时结识了该店打工女了某,吴提出帮了在城里找工作,丁表示同意。同月某日,丁在城里打传呼与吴取得了联系,吴从乡下赶到城里。当晚吴将丁诱骗至其朋友的租房内,并以给丁去买衣服、鞋子为由将丁反锁在租房内。当晚10时许,吴回房间见丁已躺在地面的竹席上,即躺到了身边拥抱并抚摸丁的乳房。丁被惊醒,坐起来拒绝,并要吴送其回去。吴不顾丁的反对、哭求,强行将丁的裤子脱掉,对了实施了奸淫。事毕,两人一起躺在竹席上至天亮。丁起床准备走,吴再次脱掉丁的短裤对丁实施了奸淫。丁走时吴要她将昨晚买的衣服、鞋子拿走。两天后,丁将此事告诉了亲属并一起到公安机关报案。据此,原审法院以强奸罪判处吴有期徒刑7年。吴不服提出上诉,二审法院判决...
  • TRIPS协议对知识产权执法机制的要求
  • 世界贸易组织知识产权协议(TRIPS)颇具特色之处,是具有一整套保证执法的规则。该规则与世贸组织争端解决机制相配合,使该协议成为知识产权国际条约中执行力最强的条约。TRIPS协议的第三部分涉及知识产权的执法,其内容十分详尽,分为总义务、民事和行政程序及救济、临时措施、有关边境措施的特殊要求和刑事程序,共521条。这是TRIPS协议与过去所有知识产权国际条约的重要区别点之一。一、TRIPS协议对各成员所要求的执法机制的特点1.突出对执法机制的设置与执法活动的指导原则。在TRIPS协议第三部分的条文中,有两个突出的内容:第一,突出规定了该协议对世界贸易组织各成员所要求的对知识产权进行保护的执法机制,包括刑事、行政、民事、海关等执法机制,以及像临时措施等具体的执法程序,内容全面、具体,可操作性强;第二,突出规定了该协议对各成员的各类执法活动的指导原则,包括有效、及时和公正的总体要求等等。这就使该部分内容既有务虚的指导原则,又有务实的机制和措施,明显区别于其它知识产权国际公约。2.强调民事诉讼程序执法的倾向。TRIPS协议明确、具体地规定了知识产权执法与执法的程序。在该部分第二节行政、民事救济程序中,共规定了9个条文...
  • 说读TRIPS协议原文
  • 怎么就突然想起作这样一个题目的文章呢?若不先回答这个问题,有人还真以为我在这里作秀。曾在两种不同的场合听到两句话,一直叫我思考。一次,与人聊天谈到了解国际贸易规则的时候,对方面带惧色地说:“有人谈TRIPS协议根本就不对路,真不知读过原文没有?”还有一次,见到某专家的文章,很不客气地指出,一些作者甚至连基本概念还是模糊的,就对协议的内容谈天说地。TRIPS协议,是最近几年常被报刊提到的。法院知识产权纠纷案件的审判人员知道,这是指世界贸易组织的《与贸易有关的知识产权协议》(即AgreementonTradeRelatedAspectsof Intellectual Property Rights)。它是对知识产权国际保护有重大影响的世界经济贸易的基本规则。我国是该协议的签字国,故一旦加入世贸,TRIPS协议中的一些原理和概念,必将引起法院在知识产权纠纷案件审理中的注意,并对审判人员提出更高的要求。我国加入的国际条约是我国法的渊源之一。随着我国经济进一步融入世界经济运行中,这种创制规范的方式会有所增加。为了履行世界贸易组织的有关协议,作为审判机关的人民法院在有关案件审理中,或直接适用国际条约,或执行体现了国际条约...
  • 改革断想
  • 新的千年,法院的改革轰轰烈烈地进行,庭室合并、竞争上岗、审判长选任制、审判流程管理、裁判文书制作等一系列举措使得法院面貌一新,改革产生了生机和活力。改革,首先是思想观念上的改革。改革是推陈出新之举,须得有超前意识和非凡魄力,将目光投向世界,借鉴、吸收国外的先进经验,找寻一条适合中国国情的法治道路,并不惜以触动传统势力和大多数人利益而推行之。改革者,须得从内心形成对法律的信仰,坚信法律闪烁着人类的理性光辉,坚信法治是治理社会的最佳途径,信奉并推崇其建立在严谨、科学、求实之上的逻辑之美和思辨的力量,将它作为一生的最高理想加以追求。子是,一批“被看作是超脱狭隘自身利益的一切考虑的”法官在社会中崛起,从而使得法官这一职业有别于其他为社会服务的公务员。即使社会充满了矛盾和利益冲突、腐败和无序现象,只要有一批品行端正、廉洁奉公、法律业务精良的法官严格执法,守住社会正义的最后防线,社会的稳定就有保障。如果法官将自己看得与普通人无异,心甘情愿地混入世俗关系之中,司法的权威便荡然无存,人们对司法的尊重也无所依凭。更可悲的是,女·果法官的素质低下,贪赃枉法,则对社会的危害将比其他人的腐败犹烈。这是因为,其他的腐败只是污染了水流,...
  • 论诈骗犯罪中的非法占有目的
  • 非法占有目的在许多犯罪中,尤其是在经济、财产犯罪中,具有十分重要的意义,既决定着某些犯罪与非罪的界限,也决定着某些犯罪与他罪的界限。关于非法占有目的,目前法学界及司法实务部门主要存在两方面的争论:一是如何理解非法占有目的,二是非法占有目的是否是某些犯罪的必备构成要件。这两方面的争论,在诈骗犯罪中体现得最为突出,直接影响到司法实践中对这类犯罪的认定和处理。一、犯罪目的概述所谓犯罪目的,是指犯罪人主观上意图通过实施犯罪行为达到某种危害结果的希望或追求。例如,诈骗分子希望通过实施诈骗行为,排除他人对财物的占有,实现自己对该财物的不法所有。这一概念表明,犯罪目的与犯罪结果关系极为密切,犯罪目的是以观念形态预先存在于人们头脑中的犯罪行为所预期达到的结果,但决不能将两者混淆。作为犯罪构成要件的犯罪目的,一般与行为人实施犯罪行为所追求的结果内容相重合,如故意杀人罪中行为人所追求的结果是被害人的死亡,其犯罪目的是非法剥夺他人的生命;也有些犯罪,法律上规定的作为犯罪构成要件的犯罪目的与直接故意的内容并不完全重合,亦即仅是直接故意内容的一部分。例如,组织他人偷越国(边)境罪,行为人通过自己的犯罪行为所希望达到的结果是两个,一个是...
  • 公告程序的法律适用
  • 笔者通过审判监督实践,发现在民事审判中,人民法院适用公告程序实施传唤、送达、宣判等诉讼活动时所形成的习惯做法,存在与民事诉讼法的规定严重不符的现象,同时也暴露出民事诉讼法在公告程序的适用条件、公告地域范围、公告前的查证、公告方式等方面存在立法缺陷,亟待完善。适用公告程序存在的问题及立法缺陷民事审判中,在决定适用公告程序以至适用缺席审判程序等环节,没有审批制度予以规范,亦无合议庭合议决定作为根据,全凭独任审判员、合议庭中案件承办的人个人意志决定,存在随意性。对适用公告程序的原因,如何查证、认定当事人下落不明无法直接传唤,如何审批决定适用公告程序等在案卷中找不到说明、记载,违背了民事诉讼法第八十四条第二款的要求,大多只能在结案报告中看到“经传唤不到适用公告程序或缺席判决”的简单表述。习惯做法对‘’下落不明、其他方式无法送达”的适用条件存在随意掌握的现象,以一次或几次电话联系不上、上门查找不到等作为决定适用公告程序的依据,以主观认证代替了客观法定标准,暴露出立法对公告程序的适用条件、适用前的查询认证等疏于限制规范,特别是对查询认证缺乏严格的法定规范要求。对公告的内容,即公告的法律事项、声明的法律后果,没有依最高人民...
  • 向读者禀报
  • 很想写一些激扬的句子。不管我们怎么称呼它,新千年也好,新世纪也好,这刚刚来临的新年确实很特殊,真的称得上是百年不遇、千载难逢,堪配所有的激清与向往。只是,在繁繁琐琐的稿件编辑之后,在忙忙碌碌的征订事务之中,面对岁末年初惯常的总结、设想及大大小小的迎来送往,我们已无暇激扬,也无力激扬。但,又似乎,必须说点什么。毕竟新年伊始,我们总该把一些新的想法、新的动作告诉读者,否则会有愧对大家、愧对年轮的惴惴。那也就老老实实地,把新的一年要努力做到的几点,坦白地苦诉大家吧,也好让读者对编辑部的工作做一个评价与监督。加强“本刊特稿”、“审判业务”和“司法信箱”栏目。这是《人民司法》作为最高人民法院机关刊所必须坚持的。用“本刊特稿”阐述司法解释的理解与适用,用“审判业务”对审判工作进行总结,用“司法信箱”对疑难问题予以解答,这是《人民司法》的指导性所在,也是《人民司法》的精华所在。突出“司法制度改革”栏目。有关司法制度改革的各种话题,是《人民司法》几年来一直关注的。不仅专设“司法制度改革”栏目,对相关的一些问题,如新闻舆论监督、如何评判司法公正等,也特设栏目,予以持续性的探讨。今年则利用专项有奖征文的形式给予更大、更强的关注。...
  • 公正与效率:新世纪人民法院的主题
  • 天地盈虚,春秋代序。人类社会告别了二十世纪的最后一抹夕照,迎来了二十一世纪的第一缕阳光。在这一元复始的喜庆时刻,我衷心祝福全国法院的全体法官和其他工作人员新年好!回顾过去百年的征程,展望未来百年的前景,我们满怀豪情,充满信心。在这世纪更替的历史关头,人民法官必须进一步明确肩负的职责和重任,必须进一步振奋精神,励精图治,恪尽职守,交一份无愧于时代,无愧于宪法,无愧于党和人民的出色答卷。一个时代需要一个主题,人民法院在二十一世纪的主题就是公正与效率。要把确保司法公正、提高司法效率作为新世纪人民法院工作的出发点和落脚点,作为审判工作的灵魂和生命。毫无疑问,楔而不舍地追求司法的公正与效率应当成为新世纪人民法官最崇高最光荣的职责。实现司法公正与效率,就是要坚定不移地以邓小平理论和江泽民同志“三个代表”重要思想为指导,继续实行以审判工作为中心,以确保司法公正为主线,以深化司法改革为动力,以提高队伍素质为组织保证,以建立和完善依法独立公正行使审判权的社会主义司法体制为根本目标的工作布局,脚踏实地,把审判事业不断推向前进。实现司法公正与效率,就是要始终把审判工作置于党和国家的工作大局之中,为改革、发展、稳定提供可靠的司法保障...
  • 担保法司法解释中的几个重要问题
  • 担保是保障债权实现、救济债权损失的法律手段,是重要的民事法律制度,在民商法律制度中具有重要的地位。担保法跨越物权法、债权法两个法域,几乎涉及民事法律体系的各个方面。我国担保法律规范最早散见于法律法规、司法解释和部门规章中,民法通则、经济合同法规定的债的担保非常原则,未能形成完整的体系,使担保法律制度并未真正发挥作用。《中华人民共和国担保法》的颁布施行;标志着我国物权和债权制度的完善,在我国的担保法律制度中处于核心地位,发挥着承上启下的作用。由于商品经济关系的复杂性,没有物权法作基础,担保法的规定仍比较原则,在审判实践中不仅引起理论上的争议,也造成适用法律的困惑和难以操作,影响了司法的严肃性和统一性。2000年12月13日施行的《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》(以下简称《解释》)坚持了以下原则:《解释》应当是对现行担保法有关问题的解释,原则上不超出担保法现有条文的范围,以使其具有针对性和避免与法律冲突;《解释》仅应对审判实践中出现的有关担保法的适用问题进行解释,而对审判中未出现的问题,尽管理论上需要明确,但没有必要予以规定;《解释》与物权法关系密切,所以对于某些需要由将来的物权法规...
  • 抵押物登记行为的性质及登记部门的责任
  • 抵押是我国担保法规定的一种重要担保制度。抵押担保已越来越受重视,并已成为银行对借款合同首选的担保形式。订立抵押合同,要进行抵押物登记,抵押物登记是抵押合同的生效要件或对抗要件。在抵押物登记中,因登记中的过错而成论的情况也日渐增多,但审判人员对抵押物登记行为的性质和登记部门的责任形式认识不一,以致诉讼的性质和裁判的结果也大不相同。抵押物登记中登记部门的过错类型在司法实践中,常见的登记部门的过错类型有三种:第一,强行为抵押合同的当事人设定抵押期限。我国担保法第五十二条规定:“抵押权与其担保的债权同时存在,债权消灭的,抵押权也消灭。”依此规定,抵押权是不应有期限限制的,只要其所担保的债权没有消灭,抵押权就不能消灭。当然,抵押权所担保的债权通常是有期限的。但债权期限的设定,只能由债的当事人决定,而不能由他人强加。这是合同自由原则的基本要求。只有在债的履行中产生纠纷,进人仲裁或诉讼程序,审理该纠纷的仲裁员或法官才有权在对债的履行作出仲裁或判决时,对债的履行期限作出规定,而其他任何单位和个人均无干预当事人合同履行期限的权利。但在抵押物登记的实践中,一些登记部门强行为合同当事人设定了抵押期限。有的设定的抵押期限与债权的期限...
  • 《民事案件案由规定(试行)》的理解与适用
  • 最高人民法院于2000年10月下发了《关于印发〈民事案件案由规定(试行)的通知〉》(法发[2000]26号),公布了《民事案件案由规定(试行)》(以下简称《案由规定》),自2001年1月1日起试行。虽然是试行规定,却是自建国以来最高人民法院第一次对民事案件案由进行系统总结和全面规范。《案由规定》有4部分,共300种,基本上包括了人民法院目前所受理的各种类型的民事案件和现行法律规定人民法院应当受理的民事案件的案由。法发[2000]26号还对案由的表述和使用作了简要说明。《案由规定》出台的背景民事诉讼法第一百三十八条第一项规定:判决书应当写明案由、诉讼请求、争议的事实和理由。民事诉讼法还规定,开庭公告中应当明确案由,开庭审理时应当宣布案由,当事人提起上诉时应当在上诉状中明确案由等。这些规定表明,确定并宣布案由是民事诉讼中法院和当事人应当履行的义务。最高人民法院的一些司法解释中也涉及案由问题,对案由的表述和使用作了规定,如对技术合同纠纷、存单纠纷等新型案件的案由的确定提出了要求等。但对什么是案由、其性质是什么、应当如何确定案由等问题,法律和司法解释均未予以明确。到目前为止,我国已经颁布了民法通则、合同法等民事基本法...
  • 侵占罪适用问题探析
  • 侵占罪是1997年修订后刑法规定的新罪名。由于法律条文固有的概括性和相关司法解释的相对滞后性,使得本罪在具体适用上产生了一些争议。本文拟择其要者,探讨三个问题。一、侵占行为的构成前提——一人对物的持有、支配关系如何界定侵占行为的成立以行为人合法持有(或至少没有采用犯罪方法持有)他人财物为前提。细言之,行为人只有将自己合法持有或采取非犯罪方法而持有、支配的他人财物非法据为己有的,才可以构成侵占罪;倘若行为人将他人持有、支配下的财物非法据为己有的,则应当根据其所采用的手段行为的特点,分别论以抢劫、抢夺、诈骗或者盗窃罪。因此,正确界定财物是由行为人持有还是他人持有、支配,这是认定侵占行为成立与否的首要问题。由于人对物的持有、支配形态具有多样性和复杂性,因而在理论和实践上,我们均很难界定一条准确划一的分水岭,但根据刑法学的一般理论和司法实践经验,笔者认为区分几种情况,从原则上掌握本人与他人持有、支配的界限,则是切实可行的。认定人对物的持有、支配关系,原则上应以人具有持有、支配意识为必要。也就是说,人对物的待有、支配关系并非仅仅是一种客观状态,而应当包含人的意识活动。举例来说,犯罪嫌疑人刘某在乘坐出租车时,发现座位上有...
  • 司法赔偿案件听证程序初探
  • 根据国家赔偿法规定,人民法院赔偿委员会(以下简称赔偿委员会)是依法在中级以上人民法院设立的负责刑事和非刑事司法赔偿工作的审判组织。其职责是负责受理和审理赔偿请求人因不服复议机关的复议决定,或者复议机关逾期不作决定而提出赔偿请求的司法赔偿案件,并作出相应的赔偿决定。由此可见,赔偿委员会审理司法赔偿案件的程序是决定程序,它是不同于诉讼程序的一种特别程序。对这一特别程序,国家赔偿法未作具体规定。目前,赔偿委员会审理司法赔偿案件的主要依据是最高人民法院《关于人民法院赔偿委员会审理赔偿案件程序的暂行规定》(以下简称《暂行规定》)。《暂行规定》明文规定了赔偿委员会审理案件依法不公开进行。从该规定确定的审理程序看,赔偿委员会审理司法赔偿案件一般采用书面审理方式,而不适用开庭审理方式。这种书面审理方式显然无法全面体现公平、公正的司法原则。如何使司法赔偿案件的审理既能体现公平、公正原则,保护赔偿请求人和赔偿义务机关以及复议机关充分行使权利,又具有司法赔偿案件的特色呢?在司法赔偿决定程序中设置听证程序是解决上述问题的最佳方式。笔者就此作以下探讨。一、听证制度的法理基础“听证”(hearing)一词来源于英美法。英国普通法中的自然...
  • 民事证据立法基本问题之管见
  • 法律传统及立法模式对民事证据立法的影响在对民事证据法草案初稿进行研讨过程中,有学者认为,我国属于大陆法系国家,而大陆法系各国的证据法与诉讼法仍保持其自近代以来的立法模式。许多大陆法系国家在制定民法典时还顾及到了适用法律的便捷以及实体法先于程序法而颁行的历史背景,将一些涉及民事证据法的内容在民法典当中作出专项规定。我国如果制定单独的民事证据法,那么就很难协调与民事诉讼法之间的关系,因此,只能在现行的民事诉讼法框架之内来考虑证据法的内容设置。笔者认为,不能将我国立法建制简单地归属于大陆法系模式。具有上千年悠久历史的中华法系随着清王朝的衰败而寿终正寝,从清末年间到民国时期,我国当时的立法和司法大多通过日本受到德国、法国的影响,尤其在新中国成立之后曾深受前苏联的影响,再由于中华法系本身就有重实体法而轻程序法的传统观念而与大陆法系更相接近,但绝非因此就能认为我国属于大陆法系国家,这既不是一种既成的事实,又不是现实所必要的;更因为我们有具体的国情、现实的国际环境以及20年法制发展的特殊轨迹,而这都要求我们要努力借鉴一切人类优秀的法律文化和司法经验来创建我们的法治社会。因此,卸除任何不必要的历史包袱来实现这一目标,则是我们...
  • 从一起绑架、非法拘禁案析共犯的错误与继承的共犯
  • 案情章甲承租一大酒店,因经营不善而亏本,产生了绑架的故意,并选择了县城摄影个体户吴甲之子吴乙(本案被害人,7岁)为绑架对象,对吴乙的活动规律进行了跟踪。2000年1月14日上午,章甲对其承租的酒店服务员王甲说:有人欠债不还,去把其子带来,逼其还帐。王甲表示同意。当日13时10分左右,章甲骑摩托车带着王甲至县实验小学附近,章甲将往学校上学的被害人吴乙指认给王甲,王甲即跟随吴乙至教室,将吴乙骗出。章甲骑摩托车与王甲一起将吴乙带至大酒店,用胶带将吴乙反绑于酒店贮藏室内。当日16时许,章甲电话寻呼其妹章乙,告诉章乙自己绑架了一个小孩,要章乙帮助打电话给被害人家,提出了勒索50万元人民币和一部手机等条件。章乙照做了。次日,章甲要章乙继续向被害人家打电话勒索,章乙予以拒绝。1月17日凌晨,章乙、章甲、王甲先后被公安机关抓获,被害人吴乙同时被解救。吴乙被绑架长达63小时之久,送医院治疗5天,诊断为双腕软组织挫伤,轻度脱水。2000年5月25日,检察院以被告人章甲、王甲、章乙犯绑架罪,向法院提起公诉。审判法院经审理认为,被告人章甲以勒索财物为目的,绑架他人,被告人章乙在明知章甲实施绑架行为后,打电话勒索财物,其行为均已构成绑...
  • 对几起涉及作品性质的著作权案件的分析
  • 作品与非作品的界限对作品应当具备的基本要素,我国著作权法实施条例第二条已经作了解释,即“著作权法所称的作品,指文学、艺术和科学领域内,具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果”。从字面上理解,作品构成的基本要素应当包括某种思想或情感、表现形式、独创性和可复制性,这是理论界和实践界的共识。但对每个要素的理解,却有所不同,尤其是对独创性的理解分歧较大。我国著作权法、著作权法实施条例及有关司法解释均没有对独创性作出明确的解释,而专利法对专利的新颖性、创造性等有较明确的解释。这无疑给审判人员留下一道难题。例如罗某设计并向广东万家乐集团公司推荐使用的“万家乐——MACRO”标识,该中英文组合以及该组合中“万家乐”的英文译名MACRO,是否属于作品?罗某认为MACRO是其独立创作的专门对应“万家乐”的特有英文缩略语,含义是MacroApplausefromCustomersnesoundOn(不断来自用户的数量巨大的称赞),因此具有独创性,属于作品。万家乐公司则认为MACHO是固有的英文单词,含义是“数量巨大的”或者“宏大的”,是公知公有的词汇,不具有独创性,因而不属于作品。如何理解独创性,是本案适用法律的难点和不...
  • 是判决不当,还是抗诉有误──评一起治安管理行政抗诉案件
  • 案情1997年3月5日下午,在某镇卫生院办公室里,该院院长郑某将1996年度“政绩考核表”交给何医师。何看了之后感到不太满意,要求院长作一些改动。郑没有同意。为此双方争执并发生扭打。事后郑经医院诊断为左胸与右颧骨处软组织挫伤,左眼钝挫伤,共花去医药费140元。1997年4月16日某县公安局以“殴打他人造成轻微伤害”为由,决定给予何某治安拘留10天的行政处罚。何不服治安拘留行政处罚,起诉到法院,引发了一场行政诉讼。在庭审中,某县公安局向法庭提供了郑的陈述、郑弟的证言和医院病历3份书证。何及其诉讼代理人认为,郑弟的证言缺乏公正和真实;郑的陈述歪曲事实真相,有意加害被处罚人,也不能为据。同时,何以两名现场目击者证明何没有用椅子砸郑的证言向法庭举证。公安机关对两名现场目击者的证言既未提出反证,又未要求法庭延期审理,让其对两名证人证言的真伪进行核查。在这种情况下,受诉人民法院即以被告作出的治安行政处罚行为事实不清、证据不足为由,判决撤销了公安机关作出的治安行政处罚裁决。宣判后,双方均服判,未提起上诉。事后,郑某认为自己的合法权益没有得到保护,于是多次向县人大反映,要求人大主持公道。县人大主任会议决定由县检察院对此案组织...
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