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文献检索:
  • 信用证条款成立与生效的条件
  • 2000年4月,香港A公司作为买方与江苏B公司签订了一份买卖合同。该买卖合同约定A公司在B公司发货后60天内用电汇方式付款,但该项支付必须由A公司用备用信用证担保。合同未约定该备用信用证的具体条款,但约定该备用信用证的启动条件为:受益人在60天已经到期,但又未从A公司的下属工厂收到支付款项时,将通知A公司提供有关供支付用的文件,A公司在收到此项通知后,将有14天时间强迫工厂支付款项给受益人。在14天过去后,受益人将递交一份请求书,要求A公司根据备用信用证的要求予以支付。
  • 论《医疗事故处理条例》之完善
  • 医疗事故损害赔偿问题一直是司法实践中的一个热点、难点问题。《民法通则》、国务院《医疗事故处理条例》和最高法院相关司法解释为这类案件的处理提供了法律依据。但是从实践来看,无论是条例,还是司法解释都有需完善之处。虽然我们的本意是奉献给大家一组权威性的文章,但由于立法层面的原因,导致学术界和实践领域各有纷争,所以本期特别策划所组织的文章只能尽量做到所论及的是目前比较具有代表性的问题,力争反映医疗事故纠纷案件适用法律的多个层面。当然,这些也只能是作者的个人观点,所谓见仁见智。据悉,最高法院已经在考虑进一步制定有关该问题的司法解释。
  • 《医疗事故处理条例》在民事审判中的运用
  • 多年来,对医疗事故纠纷的处理一直是社会各界关注的热点问题之一。同时,医疗事故纠纷也一直是人民法院受理的人身损害赔偿案件中的难点。这一难点表现在以下三方面:一是医疗事故纠纷是由具有高技术高风险持点的医疗活动所引起;二是医疗事故纠纷往往与患者的生命健康权直接相关;三是涉及医疗事故纠纷的法律不完善,特别是相关行政法规与《民法通则》存在冲突。因而,探讨医疗事故纠纷中的法律问题,不仅有利于保护医患双方的合法权益,也有利于人民法院公正审理医疗纠纷案件。
  • 医疗事故纠纷案件中医疗机构过失的认定
  • 《医疗事故处理条例》(以下简称《条例》)第2条规定:“本条例所称医疗事故,是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中,违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规,过失造成患者人身损害的事故”。这个规定,确立了医疗事故的四个构成要件:
  • 医患纠纷案件案由的确立
  • 从医方所享有的权利我们可以看出,医方所享有的医疗费请求权属于债权请求权,自医疗服务合同成立时这一请求权当然发生,如果患者不履行或不完全履行合同义务,即不支付或不完全支付医疗费用,那么医方就可以基于这一请求权起诉至法院,要求患者承担违反医疗服务合同的民事责任,即支付医疗费或违约金等。
  • 医疗事故中举证责任倒置的法律适用
  • 新颁布的《医疗事故处理条例》(以下简称《条例》)规定,医疗事故是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中,违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊治护理规范、常规,过失造成患者人身损害的事故。从理论上讲,医疗事故的民事责任存在违约责任与侵权责任的竞合,但在司法实践中医疗事故赔偿一般适用侵权责任,这种做法对患者较为有利。关于医疗侵权的归责原则,适用过错推定原则。
  • 医疗事故损害赔偿的法律适用及建议
  • 因医疗事故而引发的诉讼程序上应适用《民事诉讼法》,实体法上应适用《民法》、《合同法》相关的司法解释、国务院的有关法规、部委规章、地方性法规以及其他有法律效力的规范性文件。但在适用中应注意各法律、法规、规章、条约的效力等级,在发生矛盾时,应适用较高效力的法律规定。
  • 医疗损害赔偿的民事责任与法律适用
  • 医疗损害赔偿纠纷是因医患关系产生的权益争议,其法律性质由医患关系的法律性质所决定。医疗损害赔偿纠纷究竟属于何种性质的民事责任?当前理论和实践中最大的分歧在于医疗纠纷是合同纠纷,还是侵权纠纷?如何理解和确定医疗损害赔偿纠纷案件民事责任之法律性质,审判实践中有四种不同的理解和观点:第一种观点为契约责任说,认为医患关系是一种民事合同关系,即医疗服务合同关系,医疗损害赔偿纠纷之民事责任是一种违反合同的违约责任。
  • 反不正当竞争知识产权的附加保护
  • 如果提到“对知识产权给予刑法保护”,甚至在单行知识产权法中加入刑事处罚条款,很少有人会反对或感到不理解。从历史的原因看,古代中国以刑法为主,经历了数千年。此外,中国改革开放(即开始走向依法治国)之初,知识产权中的很少一部分,即已经被法律承认为某种“依刑法产生的民事权利”。最具代表性的,是中国1979年《刑法》的127条。
  • 论民事执行权的运行
  • 民事执行权的运行,是执行机关对民事执行权的具体运用,是民事执行权在社会生活中发生作用的过程,主要体现为民事执行权运行的程序设计。民事执行权的运行,是在民事执行权运行理念和原则指导下,依据民事执行程序选择不同的方式方法进行。基于此,笔者将从理念和原则,具体的程序设计和民事执行权运行的方式方法的路径展开。民事执行权的运行状态,不仅关系到权利人的民事权利能否实现,而且关系到国家法制尊严和司法权威,以及“执行难”问题的解决。
  • 论知识产权侵权行为认定和责任确定的制度设计——兼论过错在知识产权侵权行为认定和赔偿责任确定中的意义
  • 一、制度设计的前提:关于侵权行为和侵权责任若干问题的澄清;二、制度设计的出发点:对知识产权侵权行为的划分;三、从充分保护知识产权权利人角度出发的制度设计:知识产权直接侵权行为的无过错归责和间接侵权行为的过错归责;
  • 担保物权为代位权客体及行使代位权后财产分配的实证分析
  • 《合同法》新规定了债权人代位权制度和撤销权制度,建构了完整的债的保障制度体系,并使债的保全制度从法学理论走进了社会生活,填补了法律空白,同时,《合同法》第73条规定了代位权必须通过诉讼方式行使,为民事诉讼增添了一种新的诉讼类型。
  • 对票据无因性原则法律适用的思考
  • 票据无因性,是对票据行为外在无因性和票据行为内在无因性的统称。所谓票据行为的外在无因性是指票据行为的效力独立存在,持票人不负给付原因之举证责任,其只要能够证明票据债权债务的真实成立与存续,而无须证明自己及前手取得票据的原因,即可对票据债务人行使票据权利。所谓票据行为的内在无因性是指产生票据关系、引起票据行为的实质原因从票据行为中抽离,其不构成票据行为的自身内容,当形成票据债权债务关系时,原则上,票据债务人不得以基础关系所生之抗辩事由对抗票据债权的行使。
  • 论我国民事上诉制度之重构
  • 审判制度改革是司法改革的内容之一。本期所刊发的文章从民事上诉制度角度全面论述了如何在完善二审程序的基础上,构建符合我国国情的三审制度,以及建立严格的再审程序的问题。希望能对对审级制度改革感兴趣的读者、作者有所启发。
  • 理性司法观的培养:司法权威的观念支持
  • 观念既是制度构建的基础又是制度运行的驱动力。司法制度的运行同样离不开观念的支撑和推动。要建构司法权威的法律实现机制,必须培养人们的法治意识,培育程序权威的理念,树立理性的权威解释观,注重法庭仪式与法庭秩序的权威文化功能,使其成为司法权威的观念性动力。
  • 略论贪污罪与近似职务犯罪的界限
  • 在我国,97年修订后的刑法及以后全国人大常委会颁布的刑法修正案中,有些新设立的职务型犯罪与贪污罪的构成特征具有某些方面的相同或相似性,其中有些危害行为在新罪名设立前还直接以贪污罪论处。这些新设立的职务型犯罪主要有:为亲友非法牟利罪,国有公司、企业人员(徇私舞弊)滥用职权罪,徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪,私分国有资产罪和私分罚没财物罪等。
  • 对国际条约在我国适用问题的新思考
  • 经济全球化是20世纪发生的重大的经济事件之一。在这个原动力的推动下,国际社会的合作关系日趋加强,大量的国际条约也随之订立。伴随着中国加入WTO,与国际接轨的步伐日益加快,国际条约在我国适用的问题也相应地更加突出。但遗憾的是,国际条约如何在我国国内适用的问题,长期以来只是局限于理论层面的探讨,尚未有明确的立法。
  • 保证保险合同若干法律问题探析
  • 保证保险业务起源于信用发达的美国,随后西欧不少国家和日本陆续开办。我国保险公司开办保证保险业务起步较晚,业务范围小,涉及险种也较少,在目前个人消费信用制度尚未健全的市场环境下,由于保险公司的业务经验不足,风险防范能力差,立法相对滞后,因而造成大量的纠纷出现,主要集中在分期付款买卖保证保险合同、汽车(住房)消费贷款保证保险合同等。本文主要结合司法实践,对保证保险合同的若干法律问题作一探讨,以求教于同仁。
  • 法院如何寻求司法能动主义与克制主义的平衡
  • 法院作为政治组织,通过对提交给它的案件(特别是政治案件)的审理,适用宪法、法律的规定来判定其他国家机关行为的合宪、合法与否,并藉此而成为政治生活中的一个重要角色,发挥着重要的政治功能。在这一过程中,独立的法院总是要在相互竞争的价值观中进行权衡和选择。
  • 国外法院体制比较研究
  • 通过对不同国家、不同法系、不同社会制度以及不同历史时期的司法制度的全面考察,我们发现,世界各国司法制度特别是法院体制虽然表现形式有所不同,但其本质特点、基本规律并无根本区别。以下是各国司法体制(包括法院体制)的一些共同特点和规律:
  • 我国关于小股东权利平衡机制的立法现状及其缺失
  • 由于我国走上市场经济道路时间相对较短,现代企业立法特别是公司立法经验明显不足,关于小股东利益的平衡、保护问题在我国现行公司立法上还处于完全虚无和空白状态。就我国现行公司立法的具体内容而言,我国现行《公司法》除就股东合法权益保护问题作了一般性的原则宣示和规定外,没有任何关于为小股东提供法律救济的专门规定。
  • 庭外调查权程序性建构概略
  • 我国《刑事诉讼法》第158条规定:“法庭审理过程中,合议庭对证据有疑问的,可以宣布休庭,对证据进行调查核实。”该条规定允许庭审法官在根据其主观判断认定公诉案件的证据存有疑问时,可暂不采纳,而于庭外重新调查核实后作为定案的依据,实质上赋予了法官“庭外调查权”。该法第171条对自诉案件的庭审也作了同样的规定。
  • 《法律适用》封面

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