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文献检索:
  • 《公司法》的修改与解释:以司法权的适度干预为中心
  • 自1993年《公司法》颁布实施以来,《公司法》在规范和推动公司设立、运行方面发挥了积极作用。近年来,公司纠纷案件日趋增多,《公司法》虽于1999年和2004年进行了两次修正,但其原则性过强,可诉性、可操作性较弱的缺点仍然突出。在此之前,我刊曾发表多篇文章,就公司法的相关问题进行讨论.但是涉及公司纠纷的问题可谓纷繁复杂,我们只能是尽力做到将相关新型、深层次的问题及时分析呈现给读者。此次特别策划邀请的作者既有长期致力于民商法研究、参与《公司法》立法活动的专家、教授,亦有长期从事《公司法》审判实践、参与《公司法》司法解释制定的法官,他们针对《公司法》立法中的热点问题、审判实务中亟待厘清的问题进行了多方面的论述。期望本期特别策划可以使读者对当前《公司法》的立法及司法实践有进一步的了解。
  • 公司法定资本制的检讨
  • 我国现行《公司法》采取法定资本制。在法定资本制下,公司发起人缴纳出资是公司成立的前提,公司发起人缴纳的出资财产将构成公司对外承担民事责任的物质基础。人民法院在审理公司纠纷案件和办理民事执行案件时,经常遇到公司发起人欠缴出资问题。为减少发起人欠缴出资对交易秩序的不当影响,有些法院甚至判决欠缴出资的发起人、股东与公司一并对债权人承担清偿责任。
  • 我国《公司法》应确立揭开公司面纱规则
  • 一、揭开公司面纱规则已成为现代公司人格制度的重要内容 公司作为一种经济组织,之所以能够从中世纪萌芽而演变成当今普遍采用的企业组织形态,皆归功于其独立的法人人格和股东的有限责任制度:它经过了历史检验而生存下来,表明这种制度安排具有巨大的价值。公司可以自己的名义进行经济活动,参与诉讼,独立地承担公司行为的一切后果,包括对外独立承担责任。而出资组建公司的股东,不必为公司行为买单,并只在出资的范围内对公司承担有限责任,从而从公司债务中解脱出来。
  • 融合还是并行——外商投资企业法与公司法的立法选择
  • 外商投资的公司与内资公司的双轨制以及外商投资企业法与公司法的并行是中国现行公司制度的一大特点。这一特点的形成自有其历史和客观的原因,但现实的并非就是合理的,这种特殊的制度结构是否应永久持续,两种公司并轨、两法融合归一的条件是否已经成熟,这正是已经启动并正在进行的中国公司法修订所要作出的分析和面临的重要立法选择。
  • 当前审理公司纠纷案件中的若干法律问题探讨
  • 近年来,公司纠纷案件持续增长。由于立法严重滞后,给司法实践带来很多的问题。一是审判依据缺乏。为国企改革设定法律途径和组织形态,促进现代企业制度的建立是《公司法》的初衷,因此,在具体规范上,《公司法》侧重于公司的设立,对公司组织行为的规范则有所忽略。《公司法》实施十余年间,伴随着公司的大量设立、社会环境与经济条件的变迁,
  • 发起人股份转让限制若干问题研究——《公司法》第147条第1款之理解和适用
  • 股份自由转让是股份有限公司区别于有限责任公司的重要特征,但《公司法》第147条规定了股份有限公司的股份自由转让原则的例外情形。其第1款规定,股份有限公司发起人持有的本公司股份,自公司成立之日起3年内不得转让。对于发起人转让股份产生的纠纷案件,人民法院应如何适用上述条款,业界与学者颇有争议。日前,最高人民法院审结了一例有关发起人转让股份的案件,
  • 论我国《公司法》中股东直接诉讼制度之缺失及补正
  • 在公司法律制度较为发达的国家中,按照股东权利的目的划分,股东的诉权也相应分为两种,其中为公司利益提起的诉讼为间接诉讼(derivative action),即派生诉讼,为维护自身利益而提起的诉讼为直接诉讼(direct action)。在股东直接诉讼中,还有“集团诉讼(Class Action)”的概念。所谓集团诉讼,是指一名股东或若干股东代表某一种类或者若干种类的股东作为原告,就该类股东利益所受的侵害而提起的直接诉讼。
  • 中国农民问题的法律根源及对策
  • 农民问题,是一个敏感而沉重的话题。作为影响中国社会与发展的重要因素之一,从建国以来,它一直引起举国上下的关注。尤其是近年来,随着中国社会变革的进一步深入,农民的保护与地位的提升更加引起社会各界的关注。在我们党和国家的各种文件中,提高农民地位以及增加农民收入、解决农村发展问题、增强农业发展潜力以及缩小农村与城市的差距,等等,
  • 论司法为民的实质——从裁判请求权与审判权的关系着手考察
  • 司法制度的设计与运作应当以一定的司法理念为指导思想,科学的司法理念的确立是一国司法改革取得成功的关键所在。我国的司法改革经过十多年探索,终于明确提出司法为民这一指导思想,从而认清了司法改革的终极目标和法院审判工作的根本宗旨,这符合世界司法改革的一般规律,充分体现了司法以人为本的人文精神。当今至关重要的一个问题是,如何理解司法为民的实质?
  • 等同原则在专利侵权诉讼中的适用与利益平衡
  • 在专利侵权诉讼中,对法院而言,最富有挑战性的难题莫过于对等同原则的适用,即如果被控产品未落人专利产品权利要求的文字说明范围内,法院能否认定其构成实质侵权?如何认定?由于我国专利法对等同原则的标准并无明确的规定,以至造成一些相同或者近似的专利侵权行为,在不同地区的法院、或者在一、二审法院之间,结果会完全不同。而过宽或者过严掌握等同原则,都不利于专利法上述目的的实现。
  • 商业应用软件的可专利性评析
  • 一、专利标准下的商业方法与商业应用软件之界标 在交易模式数字化与产品虚拟化环境下,技术创新与商业方法的相互结合所产生的商业应用软件的可专利性并不等同于商业方法的可专利性。“商业方法”指处理或解决商业经济活动或事物而藉由人类心智创造的方法或规则。笔者认为,商业方法本身并不具有专利性,因此,认为“商业方法”具有可专利性或认为“商业方法”在计算机软件中的出现使得计算机软件专利保护门户洞开的观点尚可斟酌。
  • 论不能犯界定及有罪性判断
  • 不能犯在我国又称为不能犯未遂,一般认为是指行为人已着手犯罪的实行行为,但由于对有关犯罪事实的认识错误,而致行为不具有达到既遂的可能性,因而未达既遂的犯罪形态。据此不能犯是与能犯未遂相对立,作为犯罪未遂的一种类型而存在,其行为均构成犯罪。然而,对不能犯均是犯罪这一传统观点,笔者有一些不同看法,在此讨论以求教于方家。
  • 自由裁量与法官职业化建设之法哲学思考——兼论完善法官制度
  • 一、法官自由裁量权的属性及价值 法官自由裁量权具有司法权力性、个案关联性、优先权力性、价值取向性和权力有限性等五个属性。前两个属性不言而喻。所谓优先权力性,是指法官在面临多种可供选择的处理方案或规则时.有权决定其中的一种优先于另一种。所谓价值取向性,是指法官的自由裁量并非形式逻辑的操作,而是一种价值判断。所谓权力有限性,是指法官自由裁量权不是一种绝对自由的权力,它有外部和内部的限制。
  • 争议鉴定结论的选择适用规则研究
  • 鉴定结论是鉴定人依照合法程序和科学方法对案件专门性问题进行分析、鉴别和判断所提供的结论性意见。由于鉴定人的专业水平和知识结构的不同、研究能力大小的差异、鉴定采用的方法和设备先进程度的差别、鉴定对象复杂层次的难易,鉴定标准依据等级的区别,以及其他因素介入的深浅,常引发鉴定结论的争议,一次鉴定难以确认争议的事实,
  • 对销售代理的法律分析
  • 销售代理作为企业重要制度之一,在工商业高度发达的现代社会,已经成为企业经营必不可少的方式。目前,市场经济发达国家均通过调整代理或商事代理法律制度,规范销售代理。本文拟从销售代理的定义、法律关系、特点及理论基础、我国的法律规定人手,分析实践中几种常见的销售方式。
  • 浙江省企业在国外被诉知识产权侵权案件的调查与分析
  • 我国加入WTO后,浙江省企业在全球化经营中取得了显著成绩,特别是在以产品输出为主的贸易领域,2003年出口达到416亿美元.占全国的9.5%,比上年增长41.46%,大大超过全国平均水平.但近年来,浙江省企业在全球化经营中被诉侵犯国外知识产权的案件呈不断上升趋势,已成为影响企业进军国际市场、参与国际竞争的重要因素、为深入了解有关情况,掌握浙江省企业在国外被控侵权案件的具体类型、
  • 论律师与法官职业间的人员流动
  • 2001年修订后的《中华人民共和国法官法》设立了国家统一司法考试制度,这为法官、检察官和律师职业间的流动创造了必要的平台;2004年最高人民法院、司法部联合发布了《关于规范法官和律师相互关系维护司法公正的若干规定》,从维护司法公正的角度,规定了规范法官和律师相互关系的具体措施;特别是最高人民法院院长肖扬同志关于提倡从律师中选任法官的讲话,
  • 人民群众进法院
  • 1998年1月,北京大学法学院贺卫方教授在《南方周末》上发表《复转军人进法院》一文,对国家每年把大量的复转军人安置到法院当法官一事,提出疑问。文章借用一个巧喻,说明法官职业化的道理:为什么安排复转军人进法院.而不安排他们医院呢?文末,贺教授点明主题:复转军人不应当成为法官,除非他们从前受过系统的法律教育,并且符合法官任职的其它要求。
  • 破产重整制度的建立与完善
  • 我国新的《破产法(草案)》在第7章对重整的适用范围、基本程序、保护措施、重整计划等内容作了详细规定。尽管破产重整制度具有积极意义,但是重整制度作为一项新的法律制度,其在中国的实施将会带来或者面对许多新的问题。
  • 真意保留民事行为制度立法刍议——兼评《民法典(草案)》总则部分第66条
  • 对于真意保留民事行为,许多大陆法系国家和地区学者早已做出过较为深入的研究。多数大陆法系国家和地区的民事立法对于真意保留民事行为也做了明确规定,如德国民法典第116条、日本民法典第93条,我国台湾地区民法典第86条、澳门民法典第237条等等。与此相比,我国大陆地区理论界对于真意保留民事行为的研究则较为薄弱,民事立法对于真意保留民事行为的相关问题更是未有任何涉及,
  • 试论被害人当庭独立陈述
  • 在我国的刑事诉讼中,被告人享有一项很特殊也很重要的权利——最后陈述权,人们希望这一权利的设立有利于尊重被告人的人格尊严,能够保证他们充分行使辩护权,以有利于法官在全面考察的基础上形成公正的裁判。然而,我们在给予被告人最后陈述权极大关注的同时,却忽略了当事人中的另一方——被害人的陈述权,特别是在庭审的过程中,
  • 论中药品种保护侵权的民事责任——以一起中药品种保护侵权纠纷案为例
  • 被告之一鹏鹞公司(原江苏省宜兴市制药厂)经江苏省卫生厅批准,自1979年开始生产“抗癌平丸”,2002年经国家药监局批准,换发批准文号为国药准字Z32020933。该药主要功效为清热解毒,散瘀止痛。主要用于治疗热毒瘀血壅滞肠胃而致的胃癌、食道癌、贲门癌、直肠癌等消化道肿瘤。原告亨新公司于1995年经海南省药监局批准,亦开始生产“抗癌平丸”,2002年获国药准字Z46020009号,
  • 拒不执行判决、裁定罪客观方面基本内容的确定——郁某拒不执行判决、裁定案
  • 被告人郁某因向他人借款及拖欠某单位销货款而分别被债权人诉至法院,南京市鼓楼区人民法院在查清事实的基础上,分别于1999年9月、11月及2000年8月作出民事判决,判令郁某限期偿还三债权人的欠款本金计98695,50元及利息。一审判决送达后,郁某均未提出上诉,判决即行生效。判决生效后,因郁某始终未主动向债权人履行判决书所规定的任何义务,经债权人申请,
  • 美国法院的判决执行制度及其启示
  • 美国作为一个法治国家,公民的法律观念和法律意识均很强,法官的“年长+精英”制度使法官普遍受到社会各界的尊重,法官作出的裁判一般都能得到自觉履行,因此美国不存在我们感到头痛的“执行难”问题。由于在美国执行并不难,因此美国并没有单独的强制执行法,也没有单独的机构或部门负责执行工作,甚至没有专门的人员从事执行工作。
  • 俄罗斯刑事诉讼中的法官职权及其保障
  • 苏联解体后在俄罗斯社会政治、经济发生巨变的历史条件下,相伴着宪政改革而生的为巩固司法权威而进行的历时十余年的司法改革已取得了一定的成就。1993年通过的《俄罗斯联邦宪法》(以下简称宪法)确立了三权分立原则,使法院与权力机关、行政机关完全独立,而《法官地位法》、《法院体系法》等与宪法一起构成有效保证俄罗斯法官独立地位的重要法律体系。
  • 传统法律争端解决机制的现实意义
  • 一、现代司法争端解决机制中存在的问题 中国法律近代化以来,由于法律主要受大陆法系影响,法官控制庭审,包揽一切,掌握主动,尤其民事审判中,在庭审中法官会努力促成当事人双方达成和解。而由解放区马锡五审判方式发展而来的,注重联系实际,顺应民情调解审案,是建国以后在民事审判中始终强调的。近几年的民事审判制度改革,英美式审判方式逐步引入,“随着国内庭审改革的深入,这种对美国模式的迷恋扩展到法院系统,
  • 单位消费也应适用《消费者权益保护法》
  • 由于我国没有法律意义上的“消费者”概念,对单位是否属于《消费者权益保护法》(以下简称《消法》)调整范围学术界存有较大的争议。绝大多数学者倾向于消费者仅限于社会个体成员,反对将单位纳入《消法》调整,认为消费者指的是“为自己和家庭生活消费的目的而购买商品、接受服务的自然人。”只有少数学者赞同单位是消费者,认为“消费者不能仅限于个体社会成员,也应包括法人组织,如事业单位、社会团体等等。”
  • 喜迎新春·共话发展——《法律适用》编辑部召开迎新茶话会
  • 2005年1月19日上午,《法律适用》编辑部在最高人民法院新落成的办公大楼召开新年茶话会,庆祝新的一年的到来,听取与会领导的意见,期望在新的一年里杂志取得更大的发展。最高人民法院副院长、《法律适用》编委会主任兼主编万鄂湘,全国人大内务司法委员会副主任委员、《法律适用》原主编祝铭山,
  • [特别策划:《公司法》相关问题新探]
    《公司法》的修改与解释:以司法权的适度干预为中心(刘俊海)
    公司法定资本制的检讨
    我国《公司法》应确立揭开公司面纱规则(朱慈蕴)
    融合还是并行——外商投资企业法与公司法的立法选择(赵旭东)
    当前审理公司纠纷案件中的若干法律问题探讨(林晓)
    发起人股份转让限制若干问题研究——《公司法》第147条第1款之理解和适用(张勇健)
    论我国《公司法》中股东直接诉讼制度之缺失及补正
    [法学论坛]
    中国农民问题的法律根源及对策(付悦余 宣海林)
    论司法为民的实质——从裁判请求权与审判权的关系着手考察(刘敏)
    等同原则在专利侵权诉讼中的适用与利益平衡(魏玮)
    商业应用软件的可专利性评析(张炳生)
    论不能犯界定及有罪性判断
    [法官说法]
    自由裁量与法官职业化建设之法哲学思考——兼论完善法官制度(贾和平)
    争议鉴定结论的选择适用规则研究(郭华)
    对销售代理的法律分析(王启娟)
    [司法调研]
    浙江省企业在国外被诉知识产权侵权案件的调查与分析(童兆洪)
    [司法改革]
    论律师与法官职业间的人员流动(陈海光)
    [每月新论]
    人民群众进法院(何兵)
    [问题探讨]
    破产重整制度的建立与完善(陈昶屹)
    真意保留民事行为制度立法刍议——兼评《民法典(草案)》总则部分第66条(黄河)
    试论被害人当庭独立陈述(邹积超)
    [案例分析]
    论中药品种保护侵权的民事责任——以一起中药品种保护侵权纠纷案为例(周冕)
    拒不执行判决、裁定罪客观方面基本内容的确定——郁某拒不执行判决、裁定案
    [国外司法]
    美国法院的判决执行制度及其启示(肖宏开)
    俄罗斯刑事诉讼中的法官职权及其保障(尹丽华)
    [观点集萃]
    传统法律争端解决机制的现实意义(曹伊清)
    单位消费也应适用《消费者权益保护法》(刘忠东)

    喜迎新春·共话发展——《法律适用》编辑部召开迎新茶话会(国慧 克楠)
    《法律适用》封面

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