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  • 有限纠错——再审制度的价值
  • 编辑提示:加强审判监督,改革再审制度,是法院当前的工作重点之一,最高法院发布的《人民法院第二个五年改革纲要》中就明确提出,“改革民事、行政案件审判监督制度,保护当事人合法权利.维护司法既判力.探索建立再审之诉制度,明确申请再审的条件和期限、案件管辖、再审程序等事项.从制度上保证当事人能够平等行使诉讼权利。”为此,最高法院起草了《关于审理民事、行政申请再审案件若干问题的规定》和《关于审理刑事再审案件若干问题的规定》.目前正在立法机关进行备案审查。本期特别策划主要从民事再审角度出发.以点带面.邀请专家从理论角度剖析了再审改革中一些理念问题以及实际操作问题.并特别邀请广东高院的法官就该院颁布的《广东省法院再审诉讼暂行规定》实施情况作出实证分析.希望引发读者对该问题的深度关注。
  • 论民事再审程序的完善:制度整合与程序刚性
  • 长期以来.再审作为一项重要的诉讼纠错制度,为保障当事人的程序权利和实体权利,为司法公正的最终实现发挥了积极作用。但是在实践中,现行的再审程序也出现了不少问题.这集中表现为下面的一对矛盾:一方面,申诉难、申请再审难是许多诉讼当事人的切身感受.一小部分存在错误的案件迟迟不能通过再审得到纠正.从而导致了司法公信度的降低,直接影响了司法权威的树立:另一方面.审判实践中对不应再审改判的案件反复申诉、反复再审的情况屡见不鲜.
  • 再审审判权的二元分离及其分置
  • 再审程序.在我国三大诉讼法中规定为审判监督程序.从这一称谓所反映出的价值取向,对于再审审判权的行使形成了决定性影响.直接决定了我国的再审程序制度安排。无疑,对再审审判权性质与构成的认识,也是影响我国再审制度发展的关键因素。
  • 既判力理论与再审制度的冲突与平衡
  • 既判力理论被视为是诉讼终结点的理论。既判力是指确定判决对后诉的拘束力。判决对诉讼对象的权利及法律关系作出的法的判断具有有权的确定力.这种效力相对于诉讼程序上的形式确定力而言.称为“实质上的确定力”或只对后诉产生效力.称为“既判束法院和当事人在以后诉讼中提出与该判决相反或矛盾的主张或判断。这种拘力".这种效力因判决的确定而产生。具体言之,既判力是通过终局生效的判决产生的通用力拘束作用主要是针对以后的诉讼。
  • 建立再审之诉制度的实践探索与思考——关于《广东省法院再审诉讼暂行规定》制定和实施情况的实证分析
  • 现行再审制度存在着明显的缺陷,已成为我国法学理论界和法律实务界的共识。如何做到维护正确生效裁判与纠正错误生效裁判的统一,是近年来诉讼法修改中的一个热点问题.再审制度改革势在必行。2005年10月,最高法院在《人民法院第二个五年改革纲要》的第9条明确指出,要“探索建立再审之诉制度,明确申请再审的条件和期限、案件管辖、再审程序等事项.从制度上保证当事人能够平等行使诉讼权利。”可以预见,建立再审之诉制度将是我国诉讼法修改现行再审制度的方向。
  • 寻求缓解财产刑执行难之道 在现有法律框架下的制度创建
  • 一、理性认识财产刑执行难根源后的现实选择 以罚金刑为主要内容的财产刑执行难可以说是一个世界性的问题.即使是在罚金刑使用率相当高的西方国家.如何使罚金刑得到切实执行始终也是一个社会性的难题。应当说.财产刑执行难是多方面的因素综合的结果.试图完全根治财产刑执行难只是一种不切实际的美好愿景.正如台湾刑法学者林山田教授认为:根据犯罪学的研究得知.犯罪人口之经济收入常较一般普通人口的平均人均为低.故罚金刑常有难以执行或者未能执行之情事发生。
  • 工伤事故责任的侵权法救济
  • 一、问题的提出 案例一:原告未满16周岁.以伪造的成人身份证进入被告单位工作.签订劳动合同,工作期间,原告发生工伤事故。医疗终结后.劳动行政部门以为原告是成年人.作出工伤认定评定原告十级伤残.原告诉请由被告按照非法使用童工标准进行赔偿。被告辩称原告使用欺诈手段通过入职.违反了订立劳动合同遵循的自愿原则.该合同为无效合同.请求依法驳回原告的诉请。由于工伤赔偿的数额低于童工赔偿的数额.被告主张即使赔偿,亦要求按工伤标准赔偿。
  • 承租人优先购买权行使条件的探讨
  • 优先购买权的行使前提是承租人与其他买受人(第三人)处于同等条件之下.但何谓同等条件,看法不一。许多学者主张同等条件主要是指价格条件,即出租人告知承租人的房价必须等同于卖给第三人的房价,而不能高于卖给他人的房价。如果出租人以更低的房价将出租房屋卖给第三人,承租人主张优先购买权的,则应认定出租人与第三人的买卖合同无效。笔者认为,对“同等条件”的把握,必须从两个方面着手:一是条件指哪些.二是条件要相同。条件指哪些应当包括标的物和价格:条件要相同即标的物、价格要相同。
  • 英美陪审制度的功能比较与借鉴
  • 一、陪审制度的政治功能 法制史学家梅特兰如此定义陪审团:“由某公职人员召集的、宣誓正确回答某些问题的一群邻人。”他描述了陪审制度的初始面貌.即召集案件当事人的邻人对案件事实作证.此时的陪审员在诉讼中是以证人的角色出现的.现代陪审制度则是以创设国民直接参与司法的机会为目的.陪审员在诉讼中是作为司法权力的分享者出现的。陪审制度主要包括两种方式:英美的陪审团制度和大陆法系的参审制度.参审制是在陪审团制度的基础上发展起来的.二者都是基于司法民主的理念作为一种政治制度而创立出来的。
  • 行政非诉执行案件审查与执行若干问题
  • 行政非诉执行是我国《行政诉讼法》规定的一项重要法律制度.它是实现行政管理职能、体现行政执法效率的重要途径和保障.是人民法院对行政行为进行司法监督的一种形式.也是法院行政审判和执行工作的重要组成部分。近年来.申请法院强制执行的行政非诉案件数量庞大,但由于此类案件反映的情况较为复杂.且缺乏明确、详尽的法律规定,法院对行政非诉执行案件认识不一.导致此类案件在审查和执行过程中存在不少问题。为此。笔者在安徽省法院开展调研,在此基础上.对规范行政非诉案件的审查和执行略抒管见。
  • 论法条竞合的兜底作用
  • 一、问题的提出 全国人民代表大会常务委员会法制工作委员会在2002年7月24日《关于已满14周岁不满16周岁的人承担刑事责任范围问题的答复意见》中指出:《刑法》第17条第2款规定的8种犯罪,是指具体犯罪行为而不是具体罪名。对于《刑法》第17条中规定的“犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡”.是指只要故意实施了杀人、伤害行为并且造成了致人重伤、死亡后果的.都应负刑事责任。而不是指只有犯故意杀人罪、故意伤害罪的.才负刑事责任.绑架撕票的,不负刑事责任。对司法实践中出现的已满14周岁不满16周岁的人绑架人质后杀害被绑架人、拐卖妇女、儿童而故意造成被拐卖妇女、儿童重伤或死亡的行为.依据刑法是应当追究其刑事责任的。
  • 侵犯知识产权犯罪司法认定若干问题探讨
  • 近年来,随着我国不断加大对知识产权的刑事保护力度,人民法院审理侵犯知识产权犯罪案件呈现明显增多趋向。以上海法院为例,1999年全市法院审理一审侵犯知识产权犯罪案件仅6件.2001年迅速上升到35件.2003年又上升到48件.2005年再次上升到59件。侵犯知识产权犯罪案件不仅数量上升快.而且表现出类型多样化、复杂化.犯罪手段专业化、隐秘化,以及犯罪活动组织化、国际化的特点。与此同时.人民法院审理侵犯知识产权犯罪案件中的法律适用争议问题也不断凸显.并已影响到裁判有关案件的合法性、协调性和公正性.因而值得深入研讨。
  • 从错案的产生谈刑事案件证明标准的几个问题
  • 一.刑事案件证明标准反思 近几年来.刑事案件尤其是死刑案件冤假错案一再发生,错案的发生各有各的原因.有的是过于相信鉴定结论,在案件存在疑点时仍不加核实.深信不疑;有的是在只有被告人供述没有其他证据时勉强定案.甚至在被告人翻供后仍执意认定有罪;有的则是将只能证明案件存在(即被害、被奸、被伤、被抢等)的证据作为认定被告人犯罪的证据;有的是将不能确认被告人或被害人身份的辨认笔录作为认定案件事实的关键证据,有的是在既有有罪证据又有无罪证据时选择了有罪证据认定被告有罪等。
  • 关于保险合同若干问题的实践思考
  • 随着保险市场的发展和繁荣.保险矛盾日益凸现.大量的纠纷诉讼至人民法院。由于保险法学研究的滞后、保险立法的不完善以及有关司法解释的空白.给审判实践带来诸多困惑。一些案情基本相同的案件.处理结果却相去甚远。保险纠纷案件审理中法律适用难的问题非常突出.即使在保险合同成立、效力及责任承担等保险法最基础的问题的认定上.理论界、保险业界以及审判实践中也存在较大的分歧。本文立足于审判实践.就保险合同成立、效力及责任承担方面困扰审判实务的几个焦点问题作简要分析。
  • 代物清偿的基本规则及实务应用
  • 一、问题的提出 债的关系一经确定.债务人就有义务严格按约定(合同)或者法定(侵权、不当得利、无因管理等)内容清偿债务,不能任意变更。但基于合同自由原则.法律也允许当事人协议变更给付内容。例如原定债务为给付金钱.而债务人发生支付困难.债权人为实现债权.一般会谋求债务人给付其他财产或者提供劳务抵偿债务.实践中这种“以物抵债”或者“以劳抵债”的现象较为多见。以下案例即如是。
  • 法院组织民办学校清算若干问题研究
  • 依照破产程序清算还债.然后合法地退出社会.是我国企业法人在资不抵债时合法退出市场的唯一途径。随着改革的不断深入及随之加剧的竞争.不少非企业法人也陷入资不抵债的境地。民办学校属于公益事业法人.20世纪80年代以来如雨后春笋般设立的民办学校对我国的教育事业确有所助益.但由于各种原因现在纷纷面临倒闭的境地。2003年9月1日施行的《中华人民共和国民办教育促进法》(以下简称《民办教育促进法》)规定,民办学校因资不抵债无法继续办学而被终止的.由人民法院组织清算。最近.
  • 关于审理农村土地承包经营权纠纷案件的几点思考
  • 一、农村土地承包合同的构成要素分析 (一)合同主体及相关乡(镇)人民政府、县级人民政府农业、林业主管部门地位分析 1.农村土地承包权的发包方。《农村土地承包法》第12条规定:农民集体所有的土地依法属于村农民集体所有的,由村集体经济组织或村民委员会发包:已经分别属于两个以上农村集体组织所有的.由村内各该农村集体经济组织或村民小组发包。国家所有依法由农民集体使用的农村土地.由使用该土地的农村集体经济组织、村民委员会或村民小组发包。村、组两级农民集体是农村土地的所有者.相应的代表机构或经济组织是农村土地承包经营权的发包方。发包方依照法律规定和合同约定.
  • 《国家赔偿法》缺陷考及修改建议
  • 我国《国家赔偿法》是1994年通过、1995年1月1日正式实施的。这部法律在实施的过程中并没有收到很好的效果.甚至被认为是“画饼充饥的样子货”.特别是近几年来随着我国民主法治进程的加快.这部法律暴露出的问题越来越多.学者和实务界要求修改的呼声也越来越强烈。那么.这部标榜“宪法权利兑现书”的法律究竟有哪些缺陷.竞招致如此的批评呢?“权利与救济不能分割,救济的性质决定权利的性质。”本文试图从赔偿范围和标准入手,
  • 我国民事诉讼级别管辖制度的改革与完善
  • 一、关于确定民事诉讼级别管辖标准的问题 比较各国民诉法的相关规定.我们发现.许多国家都是以争议标的数额作为标准来划分级别管辖的,其优势显而易见,简明、确定、便于操作.无论是当事人还是法院,甚至案外人都很容易据此标准判断某一具体案件应当由哪一级法院管辖,从而避免认识不一和理解分歧.减少管辖权争议的产生.给社会大众树立了一个公认而有效率的标准。
  • 论港口经营人凭提货单放货的义务 兼及不真正连带责任制度的司法运用
  • 在我国海运实践中,存在一种特殊的单证——提货单。所谓提货单(Delivery Order).又称小提单,是收货人凭正本提单向承运人或其代理人换取的可向港口装卸部门提取货物的凭单。在国际大宗散货运输中.货物在目的港卸入港口经营人的专用码头仓库,收货人履行完毕报关手续后,方可凭加盖海关放行章的提货单从港口经营人处提取货物。提货单的存在既是保障海关监管的需要,又是货物交付的“安全阀”,避免货交非真正权利人。我国在涉及港口经营人所应履行的交付义务方面,除行政法规定了海关监管下港口经营人的具体义务外,民商事立法并无直接规定。
  • 论审理涉外股权纠纷案件之法律适用
  • 随着我国内地投资环境的不断改善.境外直接投资连年大幅攀升.并且从设立外商投资企业到并购境内企业等.境外直接投资的形式也呈现出愈加复杂多变的特点.与此同时由于投资所引发的争议也呈上升趋势。涉外民商事审判实务中,人民法院遇到的涉外股权纠纷类型主要有三类:股权转让合同纠纷、股权确权纠纷以及股权转让侵权纠纷。然而.在审判实务中对于上述纠纷的法律适用大多存在着一定误区.或者现行法律对此尚缺乏最相适应的冲突规范予以调整.因此有必要从国际私法的有关理论出发并结合我国的现行冲突法对此问题进行探讨。
  • 我国证券监管体制的演进、评析与完善
  • 一、《证券法》颁布前我国证券市场的监管体制 《证券法》颁布以前,我国对证券市场的监管是法定型管理体制。根据《股票发行与交易管理暂行条例》第5条的规定,“国务院证券委员会是全国证券市场的主管机构.依照法律、法规的规定对全国证券市场进行统一管理。中国证券监督管理委员会是证券委的监督管理执行机构.依照法律、法规的规定对证券发行与交易的具体活动进行管理和监督”。在法定性管理体制下.证券监管具有以下特点。
  • 司法裁判中的类型思维
  • 一、问题的提出 从认识论的视角出发.司法过程可以分为论证程序和审划程序两个层次.尽管论证程序是一个隐含的、深层次的思维过程.但是它决定了案件的审理结果。这几年的庭审改革.虽然从制度上对实现司法公正起到积极的作用.但从实际的效果来看.收效甚微.笔者认为.关键原因是法官没有形成法律思维的观念.没有掌握必要的法律方法。理论上.我们对于法律思维和法律方法.也没有进行深入的探讨.一谈程序必是庭审程序、正是这种认识上的混淆.阻碍了司法改革的进程.台湾学者王泽鉴认为.一个社会所责于法律人者,应当具备三种能力,
  • 《中美刑事辩护律师技能培训》
  • 俄罗斯法官道德规范评析
  • 2004年12月2日,第六届全俄法官代表大会批准通过了《法官道德规范》(以下简称《规范》),这是本次大会最重要的一项内容.被视为启动俄罗斯第三阶段司法改革所采取的首要措施.受到司法界及社会各界的广泛关注。但是,无论是法官群体内部还是社会各界,对《规范》的实施以及具体内容的看法并不一致.拥护者有之.称其为未来俄罗斯法官应予虔诚遵行的“圣经”宝典.是司法改革成败或保持改革成果的关键所在:反对者亦不乏其人,为俄罗斯法官鸣不平,
  • 知识产权司法保护之地方经验——以江苏省部分中级法院为例
  • 近年来,全国各级法院全面加强知识产权司法保护工作,知识产权审判工作的质量和效率不断提高,保护力度不断加大.保护水平不断提升。据统计,2005年全国地方法院共受理涉及知识产权侵权的一审犯罪案件3567件.同比上升28.36%:审结3529件,同比上升28.28%。其中.受理侵犯知识产权犯罪案件524件.上升35.40%:审结505件,生效判决人数741人.知识产权刑事司法保护力度明显加大。同时.人民法院认真履行对涉及专利、商标等授权案件和知识产权行政执法案件的司法复审职能.依法规范和监督行政机关依法行政。
  • 《法律适用》“珠海杯”征文获奖论文名单
  • 《法律适用》2005年“珠海杯”征文颁奖会暨专家论坛在珠海召开
  • 2006年6月3日-4日,《法律适用》2005年“珠海杯”征文颁奖会暨《法律适用》专家论坛在广东省珠海市召开。国家法官学院副院长曹三明教授、广东省珠海市委副书记钟世坚出席颁奖会并讲话.澳门特区行政长官法律顾问郭华成.广东省高级法院、珠海市中级法院部分领导.部分获奖作者以及珠海市两级法院的法官约100多人出席了颁奖会暨专家论坛。
  • 《法律适用》2005年“珠海杯”征文颁奖会暨专家论坛
  • 《法律适用》“雅·丽杯”征文启事
  • 欢迎订阅2006年《法律适用》
  • 刑法“宽”、“严”适度所面临的问题
  • 宽、严是相比较而生的概念。刑事政策的“宽”与“严”,主要是指刑法制度发展变化的趋势.是国家应对犯罪的策略。“宽”指犯罪圈的缩小、刑罚的宽缓,具体包括非犯罪化、刑罚非监禁化、刑罚轻缓化等内容。“严”指犯罪圈的扩大、刑罚的严厉,具体包括犯罪化、监禁化和刑罚严厉化等内容。刑法制度“宽”“严”适度才能充分发挥其预防犯罪、维护社会秩序的功用。保障刑法制度“宽”“严”适度,目前应当注重研究解决以下课题。
  • 抢夺罪若干问题浅议
  • 我国刑法第267条对抢夺罪作了专门规定.此外.最高人民法院还出台了《关于审理抢夺刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称《抢夺解释》)、《关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称《抢劫解释》)、《关于抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》(以下简称《双抢意见》)三个相关司法解释.但由于抢夺行为与抢劫行为之间的界线并非清晰,因此.对抢夺行为的定性仍显复杂.其中.需要特别探究的问题是:1.抢夺致人伤亡行为的定性问题;2.强拉硬拽行为的定性问题:3.携带凶器抢夺的定性问题.
  • 医疗事故鉴定中与病历有关的若干问题
  • 病历资料真实地记录了对患者进行医疗的全过程,它是以诊断、治疗疾病为目的,对患者的健康状况、检查状况、患病情况、诊断方法、医务人员对病情发生、发展、转归的分析、治疗方法、治疗护理过程和治疗效果等全部医疗活动的全面而真实的记录.当发生医疗纠纷.需要进行医疗事故鉴定时.病历就成为认定医疗事故是否存在.判断医疗机构和医务人员的过错和医疗活动与损害后果之间是否存在因果关系的重要证据.病历的重要性决定了医患双方常常在此问题上纠缠不休.相关法律对病历问题规定的不完善甚至欠缺也增加了法院审理工作中难度.
  • 《劳动法》修改应引起重视的几个原则
  • 一、《劳动法》应更加体现以人为本的人权理念 2004年通过的《宪法修正案》,确立了“国家尊重和保障人权”的宪法原则.尊重和保障人权已逐步成为法律生活中普遍的价值观念。人权的基础是生存权,生存权的基础是劳动权,《劳动法》正是维护劳动者劳动权的法律。作为宪法子法的《劳动法》,应该在具体法律的修改中更进一步体现人权理念.增加用人单位对劳动者的义务.以最大限度地全面地维护劳动者的各项合法权益,既体现了劳动法对劳权的保障,又体现了宪法人权保障的原则.又适应了当前我国社会经济发展的需要。
  • 新疆地方风险投资税收法律制度的建立与完善
  • 税收既是国家转移支付的手段.也是国家对国民经济实现宏观调控的工具。在市场经济条件下,风险投资的投入主要依靠市场资金而不是国家投资.而各个市场主体投资取决于经济利益的刺激和政府税收政策等经济政策的诱导。通过国家税收立法和地方税收立法对风险投资规定优惠条款,就可使投资者尽可能地降低投资成本与风险.创造较多的投资效益,以保护和调动风险投资的积极性.而风险投资产业的发展必然会促进高新技术产业的发展,从而拉动经济的增长。随着经济全球化步伐的加快,
  • 有限纠错——再审制度的价值(张卫平)
    论民事再审程序的完善:制度整合与程序刚性(江伟 杨剑)
    再审审判权的二元分离及其分置(张力)
    既判力理论与再审制度的冲突与平衡(柯阳友)
    建立再审之诉制度的实践探索与思考——关于《广东省法院再审诉讼暂行规定》制定和实施情况的实证分析(陈冰 谭甄)
    寻求缓解财产刑执行难之道 在现有法律框架下的制度创建(袁登明)
    工伤事故责任的侵权法救济
    承租人优先购买权行使条件的探讨
    英美陪审制度的功能比较与借鉴(周莳文 黎建辉)
    行政非诉执行案件审查与执行若干问题(贾庆霞)
    论法条竞合的兜底作用(罗翔)
    侵犯知识产权犯罪司法认定若干问题探讨(黄祥青)
    从错案的产生谈刑事案件证明标准的几个问题(陈殿福)
    关于保险合同若干问题的实践思考(王世华 刘振)
    代物清偿的基本规则及实务应用(崔军)
    法院组织民办学校清算若干问题研究(郭瑞 陈秀良)
    关于审理农村土地承包经营权纠纷案件的几点思考(何建强)
    《国家赔偿法》缺陷考及修改建议(郝建臻)
    我国民事诉讼级别管辖制度的改革与完善(孟祥)
    论港口经营人凭提货单放货的义务 兼及不真正连带责任制度的司法运用(徐少林 韩冰)
    论审理涉外股权纠纷案件之法律适用(蔡毅)
    我国证券监管体制的演进、评析与完善(白玉琴)
    司法裁判中的类型思维(李秀群)
    《中美刑事辩护律师技能培训》
    俄罗斯法官道德规范评析(王志华)
    知识产权司法保护之地方经验——以江苏省部分中级法院为例(吕芳)
    《法律适用》“珠海杯”征文获奖论文名单
    《法律适用》2005年“珠海杯”征文颁奖会暨专家论坛在珠海召开(克楠)
    《法律适用》2005年“珠海杯”征文颁奖会暨专家论坛
    《法律适用》“雅·丽杯”征文启事
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    [观点集萃]
    刑法“宽”、“严”适度所面临的问题(杨征军 李克)
    抢夺罪若干问题浅议(陈建清)
    医疗事故鉴定中与病历有关的若干问题
    《劳动法》修改应引起重视的几个原则(张作川)
    新疆地方风险投资税收法律制度的建立与完善(努荣古丽)
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