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  • 关于侵权责任法立法的几个问题
  • 2006年7月29日至30日,中国法学会民法学研究会2006年年会暨学术讨论会在哈尔滨市召开。侵权责任法的立法问题是该次会议讨论的主要议题。本期特别策划约请最高人民法院副院长黄松有,中国人民大学教授杨立新、朱岩对相关问题撰文,同时刊登了本届民法年会的综述,希望能对我国目前有关侵权责任法相关问题的研究有较全面的介绍,也欢迎广大读者踊跃来稿,参与讨论。
  • 制定我国侵权责任法应当着重解决的问题
  • 2002年12月23日,第九届全国人大常委会第31次会议开始审议《中华人民共和国民法草案》,其中第8编就是“侵权责任法”(以下简称《侵权责任法草案》)。现在,立法机关即将就侵权责任法进行专门审议。在此,笔者针对《侵权责任法草案》的具体内容,提出制定侵权责任法应当着重解决的11个问题。
  • 大规模侵权的实体法问题初探
  • 一、案例导入——不断涌现的大规模侵权案件对现代侵权法提出挑战 [案例一]“美国石棉案件(asbestos)” 石棉具有各项优异性能,广泛应用于工业领域。被称为“工业的食盐”。从20世纪前半叶,开始有人提出石棉会引起肺部沉着病并有可能引起肺癌和间皮瘤观点,但并未引起足够的重视。1967年美国德克萨斯州一名享受人寿保险的港口石棉搬运工死于石棉肺,其妻到法院起诉并首次获得巨额赔偿;后来马里兰州一位63岁的妇女声称石棉损害了她的健康,经法院判决成功索赔50万美元。
  • 侵权责任法的制定及民法其他问题——中国法学会民法学研究会2006年年会综述
  • 中国法学会民法学研究会2006年年会暨学术研讨会于2006年7月29日至30日在黑龙江省哈尔滨市召开。会议结合立法机关正在制定的《侵权责任法》和《物权法》,理论联系实际,深入研讨了侵权责任法和物权法制定中的主要问题。
  • 法律发现理论的发展进路——兼论宋鱼水“辨法析理、胜败皆服”审判方法
  • 一、法律发现的内涵 长期以来,我国关于法律发现或者说法律方法论领域的研究成果并不多,以至于“法律发现”对于国人甚至是相当一部分法律工作者来讲,还是一个陌生的概念。法律发现是指“在某一特定的制度内用来发现与解决具体问题或在具体问题上确定与案件相关的法律原则、规则的意义而使用的方法,所以法律发现有时也被人们称之为法律方法”。
  • 法官职业化对策之思考
  • 一、问题的由来 随着我国司法改革运动的开展.对于我国司法、司法权、司法机关、司法体系的制度是否具有合理性的探讨和分析,也开始纷纷兴起,如对司法、司法权和司法制度的概念、特征和逻辑关系所进行的梳理;对司法权和行政权的性质所进行的区别,并由此得出司法权在本质上是判断权的结论;对审判权与检察权的关系、审判权与行政权的关系、审判权与监督权的关系、审判权独立行使的层次进行反思和反省;对司法权的地方化现象在我国政治、经济和社会生活中产生的严重的危害性后果进行归纳,提出了各种改革对策和建议——司法权的中央化、司法权的国家化、司法权的非行政化,等等。在这些改革对策和建议之中,法官的职业化问题就属于其中之一。
  • 论行为保全——兼谈我国民诉法设立行为保全制度的必要性
  • 原告A公司向人民法院起诉B公司,诉称其作为被告的绝对控股股东,合法持有被告90%的股权,而其合法权益却屡遭被告违法行为之侵害。针对被告违法通过的临时股东大会决议和董事会决议中关于罢免原董事长并选举新董事长的内容以及被告向原告部分股东违反规定分派近两年股息红利的恶意侵害行为向该院提出了多项保全申请。其保全申请内容包括:一、查封被告的行政公章、财务专用账、法定代表人私章、合同专用章;二、查封被告的财务账薄、报表、原始凭证;三、查封被告的股东大会决议、董事会决议及董事会会议纪要等完整的文件档案资料;四、查封被告的企业法人营业执照、企业法人机构代码证、税务登记证的正副本。
  • 法院调解:制度而非原则
  • 纠纷和纠纷的解决方式是相伴而生的事物,纠纷普遍存在于社会生活之中,从逻辑的角度看,有了纠纷自然就会有纠纷的解决方式,而后才有依据什么解决纠纷的问题。“也就是说,作为纠纷解决手段的程序法律制度在逻辑上是先于作为纠纷依据的实体法律制度而存在的。”代表人类早期法律文明的成文法无一不体现着实体法和程序法的相互交融,罗马法中的诉的制度是鲜明的例证。
  • 民事再审改革的理论分析与制度架构
  • 改革民事再审制度是中央确定的司法体制和工作机制改革的一项重要内容,也是人民法院民事审判改革的重点内容。民事再审制度改革就是要更好地遵循民事诉讼规律,改进再审诉讼机制,增强再审的效果和公信力,有效地化解社会矛盾。因此,需要加强对民事再审改革的理论研究,正确把握民事再审诉讼的基本规律,努力架构科学的民事再审诉讼制度。
  • 错误生命之诉的法理分析——兼论父母的知情权
  • 20世纪50年代以来,世界各国,尤其是法制发达国家均陆续发生涉及胎儿期内遭受不法侵害行为的诉讼案。原告基于胎儿期内遭受的不法侵害事实向加害人请求损害赔偿。从胎儿损害赔偿发生原因看,存在两类特别的情形:一类为夫妻由于身体、经济或工作等方面缘故不希望孩子出生而依医嘱采取了相应的避孕措施或请求医生实施了相应人流手术,但由于加害人的过错,致使避孕失败或流产无效而使胎儿出生;一类是由于医生过失未发现胎儿的异常而致生而残障等原因,而引发“不当出生”、“错误生命”与“不当妊娠”之诉。
  • 征收与政府管理行为的划分——论间接征收的界定
  • 征收和国有化问题是国际投资法领域重要的课题之一,它关系到一国政府能否正当地行使管理经济和社会事务的权力,也关系到对外国投资的保护。虽然发达国家与发展中国家在征收的补偿标准以及征收价值的评估方式上存在分歧,但现代国际法已承认国家征收外国投资的权力已是不争的事实。然而,近来关于“间接征收”的话题,又成为征收领域研讨的重点。
  • 农业承包合同案件审理情况及法律适用研究——对重庆市部分农业承包合同案件的调查分析
  • 如何充分履行司法审判职能为构建社会主义新农村的工作大局提供司法保障,是当前人民法院工作面临的一项重大课题。为进一步提高审理农业承包合同案件的质量,有利于维护农村稳定和切实保护农民利益,保障库区农业的健康稳定发展,重庆二中院结合三峡库区农村的实际情况,对2003年至2005年审理农业承包合同案件的基本情况、存在的主要问题作了调查分析,并提出了相关建议。
  • 未成年人犯罪刑罚适用原则初探——解读最高人民法院法释[2006]1号司法解释
  • 对于我国未成年人犯罪的刑罚适用原则,从刑法典层面而言,无论是1979年的《刑法》,还是现行的《刑法》,只有一个条文四款的规定(1997年《刑法》第17条;1979年《刑法》第14条,条文内容一致),再无其他规定。就司法解释层面而言,虽然1995年9月5日最高人民法院颁布《关于办理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(下称“1995年解释”),但其中的诸多规定过于原则化,缺乏具体操作性,其诞生不久,又由于立法机关对刑法进行了修正,加之个别表述与现行刑法中的规定冲突,所以,实践中并没有切实地贯彻这一司法解释。
  • 析解《刑事诉讼法》第209条“释放”一词
  • 我国《刑事诉讼法》第209条规定:“第一审人民法院判决被告人无罪、免除刑事处罚的,如果被告人在押,在宣判后应当立即释放。”在司法实务中,特别是在新刑法实施之后,由于无罪推定原则的确立及新刑法对某些犯罪法定刑的降低,被宣告无罪、免除刑事处罚的案件比例加大;又由于《刑事诉讼法》第187条规定:“对于人民检察院抗诉的案件,第二审人民法院应当开庭审理”。因此《刑事诉讼法》第209条在司法实务中存在的问题就凸现出来。
  • 关于股东请求解散公司之诉若干问题的思考
  • 2005年10月27日修订后的《中华人民共和国公司法》(以下简称新《公司法》)第183条明确规定,公司经营管理发生严重困难.继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决的,持有公司全部股东表决权10%以上的股东,可以请求人民法院解散公司。股东请求解散公司制度的确立为公司受损股东权益的保护提供了一条新的司法救济途径,对解决我国公司,尤其是相对封闭的有限责任公司股东之间的僵局问题有其积极的法律意义。但因新《公司法》对该制度规定得较为原则,在司法实践中对究竟应当如何适用该制度存在较大的争议。笔者现就股东请求解散公司之诉实践中涉及到的几个主要问题,发表拙见如下。
  • 论保证保险合同的除外责任
  • 除外责任是保险合同的核心条款,对保险人和受益人的影响至关重要。合同约定的除外责任是当事人控制风险,分配权、责、利的工具;法定的除外责任则是国家平衡保险合同各方当事人利益、使社会和谐有序的手段。因此,除外责任是实现公平的平衡器。原则上,当事人对除外责任有约定的,应当遵从其约定;没有约定的,应当执行法律规定。凡保险合同成立而且有效、保险事故已经发生,但引起保险事故的原因既没有落入合同约定的除外责任范围,也不属于法律规定保险公司可不承担保险责任情形的,保险公司均应承担保险责任。
  • 新《公司法》连带责任制度实务问题研究
  • 新《公司法》按照私法自治原则,把以前的行政管理型法律转变为当事人意思自治型法律,把一些强制性规范修改为任意性规范,赋予公司自治和股东自治的权利。但为防止股东权利滥用,破坏公司法设立鼓励公司和股东自治的目的,新《公司法》设置了诸多约束股东权利机制,其中连带责任制度就是一个很好的机制。本文拟对新《公司法》中连带责任制度实务问题作粗浅的探讨,以求教于同仁。
  • 死刑缓期二年执行制度的程序价值——兼论死刑疑罪案件的正确处理
  • 死缓制度是我国的独创,该制度形成于建国初期,并被1979年刑法典和1997年刑法典所确认。我国1997刑法典第48条规定。“对于应当判处死刑的犯罪分子,如果不是必须立即执行的.可以判处死刑同时宣告缓期二年执行。”该规定表明.死缓制度在我国是作为一项刑事实体法制度而存在的,在犯罪分子所犯罪行极其严重的情况下,对其适用死缓刑通常是因为其社会危害性以及人身危险性尚未达到必须立即执行的程度。尽管死缓制度在我国是作为一项实体刑法制度而存在的,但是在长期的司法实践中,该制度逐渐具有了程序性价值,即有些时候对被告人适用死缓刑并不是因为其罪行没有达到必须立即执行死刑的程度,而是由于证据上存在缺陷使得案件存在疑点,因而留有余地对被告人判处死缓。
  • 完善刑事诉讼中交叉询问规则之构想
  • 我国现行的《刑事诉讼法》较多的吸取和借鉴了英美法系当事人主义审判模式的一些要素,形成了职权主义和当事人主义相融合的刑事审判模式,如规定了控辩双方在法官的主持下对被告人、证人和鉴定人进行交叉询问,司法解释进一步规定了交叉询问应当遵循相关性、禁止诱导性和不得威胁证人等规则,旨在增强诉讼中控辩双方的对抗性,削弱庭审中的职权主义职能,最大限度地保障当事人的诉讼权利。
  • 试论民事案件级别管辖制度的规范与完善
  • 民事案件的级别管辖作为民事诉讼管辖制度中的一个重要内容,其特点在于,它是划分不同级别的法院之间管辖第一审民事案件的总体上的分工,并不直接涉及某一具体法院。本文试从民事诉讼的角度对级别管辖制度加以探讨,并对现行民事案件级别管辖制度存在的问题予以剖析,希望就规范与完善我国的民事案件级别管辖制度,提出自己的管窥之见。
  • 破解人民陪审员制度的不等式
  • 人民陪审员制度,是国家审判机关吸收非法律职业的普通公民参加部分一审刑事、民事、行政案件审判的制度,是人民群众直接参与国家管理的具体体现;该制度旨在让没有司法经验的普遍民众参与案件审理,加强法官与人民群众的联系,扩大司法民主,促进司法公正;其主要内容是,人民法院审理第一审案件的合议庭可以由人民陪审员和审判员共同组成。人民陪审员参加合议庭审判时,与审判员享有同等权利。《关于完善人民陪审员制度的决定》(以下简称《决定》)和《关于人民陪审员选任、培训、考核工作的实施意见》(以下简称《意见》)填补了人民陪审员制度无硬性规定的空白,具有一定的标志性意义。但这些规定,并未改变人民陪审员的价值定位、权利定位和司法能力不平衡的状况,在理论和实践中引发了许多新的矛盾。
  • “CC”应当缓行——参加“简体中文版知识共享协议发布会”后的思考
  • 2006年3月29日,知识共享中国大陆版(CC China)2.5协议在中国人民大学举办的“简体中文版知识共享协议发布会暨数字化时代的知识产权与知识共享国际会议”上正式发布。知识共享组织(Creative Commons Corporation)创始人、斯坦福大学法律系教授劳伦斯·莱斯格(Lawrence Lessig)以及知识共享组织的多名成员出席了会议,并介绍了版权在数字时代下的问题以及知识共享协议的发展历史。
  • 关于追加债务人配偶为被执行人之法理思考
  • [案例] 申请执行人朱希平系被执行人刘兴华雇请的农民工。2000年7月19日,朱希平在刘兴华承包的建筑工地施工的过程中受伤致残,对赔偿问题双方协商未果,朱希平遂于2002年9月16日向汉源县人民法院提起诉讼,判决后刘兴华不服,上诉至雅安中院,2003年4月8日,雅安中院将该案发回重审。汉源县人民法院重新审理后,于2003年9月17日作出民事判决,确定由刘兴华在判决生效后的10日内赔偿朱希平各种经济损失21839.80元,刘兴华再次上诉后,雅安中院予以维持。
  • 澳大利亚的国内人权机构——从投诉处理和诉讼功能看澳大利亚人权与机会平等委员会
  • 众所周知,联合国在国际人权保护方面起着重要作用,联合国一系列国际人权公约确立的人权标准,成为成员国人权保护的行动指南。作为人权保护的一部分,联合国鼓励成员国建立国内人权机构,对国内人权活动进行监督并提供必要的救济。
  • 行政公益诉讼的理论基础及制度构建
  • 近年来,行政公益诉讼伴随着一些涉及公益案件的出现引起了我国司法理论界的广泛关注,然而我国法律目前并未对行政公益诉讼作出相关规定,这使得这类案件大多以起诉后被驳回甚至不予受理而告终。因此,加强对行政公益诉讼的研究,尽快从立法和司法上建立并完善行政公益诉讼制度,依法维护国家和社会公共利益已成为当务之急。
  • 抢劫罪既遂构成要件及性质之再解读
  • 一、最高人民法院司法解释对“一个目的、两个当场”的更正 《刑法》第263条规定,以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的,构成抢劫罪。而对该罪既遂(基本)构成要件的阐释,按照当前刑法学界的主流观点,可以概括为“一个目的、两个当场”,即以非法占有为目的,当场实施了暴力、胁迫或者其他方法的行为并当场取得财物。
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