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文献检索:
  • 诉讼调解贵在自觉
  • 调解是人民司法的优良传统。肖扬院长在2006年第19期《求是》杂志上发表了题为《充分发挥司法调解在构建社会主义和谐社会中的积极作用》的重要文章.深刻阐述了人民法院在审判工作中加强司法调解的必要性和重要性,提出了司法调解的目标、任务和存在的问题。认真学习肖扬院长的重要文章。全面领会其中精神并以其自觉指导实践,对加强新时期、新形势下人民法院工作具有重要意义。
  • 穿行于事实与法律之间——和谐社会语境下法官内心确信规则之治
  • 为了从理论上进一步阐释和概括社会主义法治理念以及公正司法在构建和谐社会中的作用,并将已经取得的经验贯彻到各级人民法院的司法实践中去.全国法院系统第18届学术讨论会以“公正司法与构建和谐社会”作为中心议题.围绕司法在构建和谐社会中的作用与功能、司法权威与司法公信力的构建、司法职业化与民主化及法院管理改革、替代性争端解决机制与司法调解制度、监督与司法的关系及司法康政建设、纠纷解决与规则之治的冲突与协调、司法过程的性质及其程序保障等问题展开广泛讨论。本期特别策划选择了4篇1等奖和1篇2等奘论文以飨读者。
  • 规则之治憧憬的破灭与再生——论知识产权审判的造法困惑及其消解
  • 和谐社会是一个有序的社会,而有序的社会依赖于“规则之治”的实现。然而,由于规则的确定性与保持法律的弹性之间存在着天然的、不可调和的矛盾。所以“规则之治”往往只是停留于理想状态或者说是初级状态,它的实然状态是很难达到的。规则确定与法律弹性之间的这种冲突在当前的知识产权审判中表现得尤为突出,因为知识产权法比其他法律(诸如财产法)更加直面科学技术、文化艺术和商业贸易飞速发展所带来的源源不断的新问题,知识产权法也由此被认为不能跟上社会发展的节奏。无法对这些新问题做出及时的回应。于是知识产权审判中的造法运动应运而生并日益高涨.甚至开始成为一种司法时尚。
  • 司法亲和力的法理思辩
  • 最高人民法院院长肖扬指出,“最高人民法院提出‘司法为民’,要求人民法院要切实维护公众的合法权益,做到优化诉讼环境、减轻诉讼负担、方便群众诉讼,增加司法的‘亲和力”’。在第九届全国人民代表大会第五次会议上所作工作报告中肖扬院长提出人民法院要“强化服务意识,弘扬司法文明”。以此为契机,最高人民法院号召全国法院系统树立服务意识,推行“亲民、便民”改革措施。这些都说明,亲和力已经进入了司法场域,司法亲和力已经成为其间备受关注的话语。现代意义上的司法,不是一种单向意志性的、可以靠压服发挥作用的“统治机器”,作为一种被设计、被考评、被期待的上层建筑,司法需要主动满足社会要求,以尽可能高的社会接受度来实现其社会使命。司法亲和力命题的提出,在实践层面上是司法政策变迁的表征,必将并且正在深刻地影响司法实践的样态,而在理论层面上尚有许多基础问题需要厘清。
  • 基层法官心理压力现状分析和缓解对策研究
  • 由于依法治国进程的加快和司法为民、构建社会主义和谐社会等历史使命的必然要求,身处多职能或全职能角色定位之中的法官。尤其是广大基层法官承受着越来越大的心理压力。这种心理压力得不到及时缓解.将会严重影响法官的工作热情、生活情趣和身心健康,甚至会导致法官队伍整体形象受损。因此,全面认识法官的心理压力并运用有效措施予以缓解.是一个值得重视和探讨的课题。本文基于心理学的基本原理.根据调查、观察和体悟,对基层法官心理压力现状进行了系统分析,并从构建法官心理支持系统入手,提出了减缓法官心理压力的粗浅对策。
  • 论判决的公众认同
  • 人与社会存在的固有事实与本来逻辑显示,法律的存在是以现实的人的日常生活世界为前提和疆域的,法治的生成与运作必然依赖于现实的具体生活场景。但是。在现代社会,由于受社会分工和知识专门化的影响。司法裁判逐渐呈现出裁判主体的精英化和裁判过程的程序化与理性化趋势。司法规则系统内部的自我逻辑演绎已经独立于作为法律初始来源的生活世界的逻辑.无论是作为职业行话的法言法语。还是司法职业群体独特的思维方式、推理技巧及解释方法.都开始与生活世界的行事方式和价值观念相脱离,呈现出所谓“抽离化”的面相。法官依据严格的裁判规则作出的判决。似乎成为生活世界普通公众看不懂和不能理解的东西,在一定意义上甚至可以这样认为,判决成了其受众的陌生物。在这种情况下.判决的公众认同作为一个问题便产生了:司法裁判如何既能取得一种普遍的共识性认同,又能为其自我实现留下足够的空间?
  • 迈出案例通向判例的困惑之门——我国实现法律统一适用合法有效之路径
  • 案例在中国司法判决中的地位问题是困扰我们已久的问题。我国法学理论界和司法实务部门对判例问题的关心从改革开放之初甚至更前一段时间就已开始且从来就没有停止过,期间有几度判例问题似乎成了法学研究的热点问题并几乎成为法学中的显学。近两年,随着最高人民法院“二五”改革纲要的公布,案例的地位问题伴随着法律统一适用的要求又一次被凸现出来了。
  • 论法院人员分类改革——以法官职业化为指向
  • 随着“法官职业化”的提法由“学术话语”向“官方话语”的不断延伸和转化,近年来虽陷入某种僵局的司法改革,其改革的思路也不断清晰,逐渐形成了以法官职业化为主线、人员分类改革为主要切入点的改革进路。在改革的基本思路和总体设想上,应认识到任何改革都需要付出代价,在具体措施的推出和改进方面。应着眼于正确把握并尊重职业化的规律,果断厘定法官的类别,慎重法官类别内部的分类,并把制度构建的重点放在确立合理的甄别主体、标准和程序以及职业法官的合理管理体制等方面。
  • 论公司章程在有限责任公司股权继承中的作用
  • 2005年10月27日修订通过后《公司法》于第76条规定:“自然人股东死亡后,其合法继承人可以继承股东资格;但是,公司章程另有规定的除外”,从而明确承认有限责任公司股权的可继承性,使得困扰司法实践多年的股权可继承性的争议,在立法上最终划上句号。该条规定在表述上极为简洁,前半句肯定股权可自由继承的原则,后半句为一项“但书规定”,是对前半句自由继承原则的限制,限制的手段就是公司章程。从法律规范的属性上看,该条规定显然是一个任意法规范。按照任意法规范的适用原理,“但书规定”(也就是例外规定)优先于原则性规定。因此在适用该条规定时,首先就要审查公司章程有无特别的规定。如果有特别规定,那么首先就应遵照公司章程的规定来处理死亡股东的股权继承问题。而适用公司章程的一个前提,就是该章程的特别规定是合法有效的。
  • 行政案件管辖问题的调研报告
  • 2005年,最高人民法院根据肖扬院长重要批示,建立了重点调研课题向社会公开招标的制度。2005年最高人民法院重点调研课题共有12个。分别由24个课题组承担。为了充分发挥调研工作为审判工作服务、为领导决策服务的作用,促进调研成果的广泛交流,从2007年开始《法律适用》和最高人民法院研究室合办“最高人民法院重点调研课题”栏目,选登最高人民法院已经验收合格的最新的重点调研课题成果。根据《最高人民法院重点调研课题招标规则》第8每规定,承担调研课题的课题组于第二年3月底之前完成调研报告。因此,2007年上半年将选登2005年最高人民法院部分重点调研课题成果,2007年下半年将选登2006年最高人民法院部分重点调研课题成果。本期选登的是浙江省高级人民法院承担的最高人民法院2005年重点调研课题报告:“关于行政案件管辖问题的调研”。
  • 论司法在金融创新中的合理定位——从委托理财案件的审理谈起
  • 面对诸如“委托理财”以及其他形式的金融创新,司法究竟应当扮演一个怎样的角色?换言之.在立法滞后的情况下,司法是否应积极介入金融创新领域?司法介入如何与金融创新监管部门协调?国外近年来法律与经济学的发展。催生了法和金融学这一新兴学科,而司法在金融创新中的角色定位问题成为学者关注的焦点,其中不少研究成果不乏借鉴之处。但对处于转轨经济的中国,司法如何应对金融创新,如何在委托理财等新类型案件审理中发挥司法能动性,是关系转轨时期司法能力建设的一个全新课题。
  • 以罚金缴纳作为减刑条件的制度思考
  • 根据《刑法》第53条的规定,罚金应当在判决指定的期限内一次或分期缴纳。对于不能全部缴纳罚金的.人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产.应当随时追缴。最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第11条规定:“从判决指定的期限届满第2日起,人民法院对于没有法定减免事由不缴纳罚金的,应当强制其缴纳。对于隐藏、转移、变卖、损毁已被扣押、冻结财产情节严重的,依照《刑法》第314条的规定追究刑事责任。”然而,这些规定的高标准要求与罚金刑执行的现实状况之间存在着强烈的反差.据我国某些区域性的调查报告显示,罚金刑的执行率是极低的。“判而不罚”成为较为普遍的现象。造成这种现状的原因是多方面的,除立法存在缺漏、强制执行机制不健全等原因外.人民法院在审理减刑案件时。对于减刑条件的把关过于宽松的因素也不容忽视。
  • 论知识产权诉讼中的证明责任分配及证明标准
  • 如果说证明责任是民事证据的核心。那么证明责任分配便是核心中的核心。证明责任的分配横跨民事诉讼法和实体法两大法域,确定证明责任的分配,既要考虑到民事诉讼制度的自身规律和内在要求.又要考虑到民事实体法的立法宗旨和具体规定。具体到知识产权诉讼。由于涉及的法律问题更趋复杂,类型日趋多样,因此对证明责任分配问题的准确把握显得尤为重要。本文拟以司法实践为背景。尝试对知识产权诉讼中的证明责任分配问题.以及与其密切关联的证明标准问题进行一些初步探讨,以供批评指正。
  • 基层民事法官如何办案——从一则案件的审理看法官角色混同
  • 本文来源于一个基层法官的真实办案手记及其对法律的理性思考。这种“原汁原味”的体验与反思,可能并不深遂,但却鲜活而引发思考,在我们建设法官职业队伍的今天,承担繁忙办案任务的法官,如果有时问停一下,整理一下办案经验,对于自身的提高自不待言,对于整个中国的法治建设也是大有裨益。
  • 分工负责、互相配合、互相制约原则的检讨与重构
  • 分工负责、互相配合、互相制约原则既是宪法第135条规定的一项宪法原则。也是刑事诉讼法第7条规定的一项刑事诉讼原则。这一原则长期以来一直为指导、处理公检法三机关在刑事诉讼中相互关系的一项极为重要的原则。它反映了我国犯罪控制的诉讼价值观.反映了国家刑事司法权力的运行所追求的惩罚犯罪和保障人权的价值取向以及价值平衡问题。这一原则所包含的分工负责、互相制约原则反映了刑事诉讼活动的客观规律。在惩罚犯罪,保障人权,维护社会主义法制方面发挥了重要的作用。但由于作为包含其中且与分工负责、互相制约原则相提并论的互相配合原则的存在,使得这一原则在构成上存在着很大的缺陷,无论在法治理念、立法还是司法等方面,
  • 职务侵占犯罪——若干疑难问题探析
  • 在司法实践中,职务侵占犯罪呈愈来愈多的增长趋势。随着实践的日益深入,本罪中关于数额的认定和适用、关于量刑的适用和认定以及关于刑民交叉的适用和认定上出现了一些盲点和疑问,如何解决这些问题。成为职务侵占犯罪审判中的难点和重点。为此,笔者结合实践中的一些做法,提出自己的一些观点和见解,以求教于同仁。
  • 2007年《法律适用》“东营杯”征文启事
  • 实现公正司法 构建和谐社会——全国法院系统第18届学术讨论会在南昌召开
  • 由最高人民法院主办,国家法官学院,中国应用法学研究所和人民法院出版社联合承办的全国法院系统第18届学术讨论会,2006年12月20日-21日在江西省南昌市召开。
  • 欢迎订阅2007年《法律适用》
  • 美国的小额法庭制度
  • 小额法庭是美国司法系统中最基本的机构,它因便利当事人诉讼、提高审判效率、节省审判资源而引起了广泛关注。近年来,随着诉讼到我国法院的事实简单、标的较小、责任明确的案件的上升。能否按照繁简分流的原则,设立专门的小额法庭处理小额、简单案件成为法院思考的问题.国内法学界有的同志提出了设立小额法庭的设想,本文对美国的小额法庭制度加以介绍,以求对我国小额法庭制度之构建有所启示。
  • 关于空头支票立法完善的建议
  • 虽然我国对签发空头支票的法律责任的规定不少.但仍然存在许多不足。现分别评析,并针对其不足提出修改意见.以利于空头支票的立法完善。
  • [大法官论坛]
    诉讼调解贵在自觉(张军)
    [特别策划:公正司法与构建和谐社会]
    穿行于事实与法律之间——和谐社会语境下法官内心确信规则之治(陶猛)
    规则之治憧憬的破灭与再生——论知识产权审判的造法困惑及其消解(沈杨)
    司法亲和力的法理思辩(赵芳)
    基层法官心理压力现状分析和缓解对策研究(董晓军)
    论判决的公众认同(谢新竹)
    [法学论坛]
    迈出案例通向判例的困惑之门——我国实现法律统一适用合法有效之路径(董皞)
    论法院人员分类改革——以法官职业化为指向
    论公司章程在有限责任公司股权继承中的作用(张澎)
    [最高人民法院重点调研课题]
    行政案件管辖问题的调研报告
    [法官说法]
    论司法在金融创新中的合理定位——从委托理财案件的审理谈起(范黎红)
    以罚金缴纳作为减刑条件的制度思考(应秀良)
    论知识产权诉讼中的证明责任分配及证明标准(顾韬)
    [每月新论]
    基层民事法官如何办案——从一则案件的审理看法官角色混同(黄湧)
    [问题探讨]
    分工负责、互相配合、互相制约原则的检讨与重构(聂洪勇)
    职务侵占犯罪——若干疑难问题探析(李迎春)

    2007年《法律适用》“东营杯”征文启事
    实现公正司法 构建和谐社会——全国法院系统第18届学术讨论会在南昌召开(克楠 罗定英[图])
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    [国外司法]
    美国的小额法庭制度(马强)
    [观点集萃]
    关于空头支票立法完善的建议
    《法律适用》封面

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