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文献检索:
  • 诉前调解与法院的社会责任——从司法社会化到司法能动主义
  • 建立科学、完善的多元化纠纷解决机制是落实党中央构建和谐社会的一项重要举措,它对于促进司法和谐、创建和谐诉讼秩序并保障和谐社会的建立均具有重要的意义。自从《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》等一系列重要规定颁布以来,各地法院在司法实践中进行了对建立多元化纠纷解决机制的多种有益探索。本期策划立足于法院的实践活动,由来自不同地区法院的法官阐明了他们的所思所做,并由学者进行了概括性的理论分析。 如何建立起一个符合中国特色的、合理的、科学的社会矛盾化解和纠纷解决机制,处理好诉讼调解与各种调解的关系,充分发挥各种调解的作用,将是理论界和实务界需要长期关注的问题。
  • 论多元化纠纷解决机制的现状、困境与出路——立足于我国法院的思考
  • 多元化纠纷解决机制(Alternative Dispute Resolution简称ADR)起源于美国,最初是指20世纪逐步发展起来的各种诉讼外纠纷解决方式,现已引申为对世界各国普遍存在着的、诉讼制度以外的非诉讼纠纷解决程序或机制的总称。这一概念既可以根据字面意义译为“替代性”纠纷解决方式,亦可根据其实质意义译为“非诉讼纠纷解决程序”。目前,我国已经初步形成了一套有中国特色的多元化纠纷解决机制。
  • 人民法院诉前调解制度的初步建构——司法ADR模式诉前调解制度合理性、可操作性探究
  • 调解这朵“东方之花”在建国后曾经十分绚烂,然而随着我国法治建设的快速发展,其很快受到了来自程序正义理念的冲击,民间调解能力急剧下降,而司法调解也同样受到“事实清楚、分清是非”等多方面的限制。但轻视调解的弊端很快显现,案件数量急增,法官疲于应对各类案件,由于法官司法理念与大众伦理观念的冲突,以及“萝卜快了不洗泥”、“执行难”等问题,当事人经常对法院的判决不理解、不接受,涉诉信访数量的上升同样提出了这样一个问题——就个案而言,诉讼是否为最好的纠纷解决方式?
  • 以强化审前程序为基础构建多元化调解机制
  • 当前,我国正处在一个社会转型期,在这一过程中,社会的各种矛盾和问题,往往表现为复杂而频发的纠纷。面对这种形势,近年来,对多元化纠纷解决机制的构建成为了理论界和实务部门共同关心的论题,其背景是在构建社会主义和谐社会的框架下促进和保障社会的稳定和健康发展,构建和谐社会秩序。作为司法解决纠纷机构的人民法院来讲,也应在构建和谐社会的大背景下探索应对的方案。
  • 关于立案阶段和解与调解结案的若干思考
  • 2007年3月7日,最高人民法院出台了《关于进一步发挥诉讼调解在构建社会主义和谐社会中积极作用的若干意见》(以下简称《意见》),《意见》第10条提出:人民法院应当进一步完善立案阶段的调解制度。立案后经当事人同意,人民法院可以在立案阶段对案件进行调解。立案阶段的调解应当坚持以效率、快捷为原则,避免案件在立案阶段积压。对于如何做好在立案阶段对民商事案件、刑事自诉案件以及行政诉讼案件的和解与调解工作,并不断完善相关的制度。本文将从以下几个方面谈一些自己的想法。
  • 法官在调解中扮演的角色及优劣评价——中英两国诉讼调解制度比较
  • 近几十年,随着大量的诉讼涌入法院,越来越多的人因诉讼带来的高成本和低效率而不断抱怨正义难以实现。回应公众批评,许多国家开始改革各自的民事诉讼制度,其中一个重要方面就是将仲裁、调解等非诉争端解决方法纳入司法程序,以迎合公众要求经济、快捷解决纠纷的要求。中国和英国采取两种截然不同的方式:中国的法官将调解员和审判者两种角色一肩挑;而英国的法官只是将需要调解的案件提交到法院之外的调解员或调解组织。
  • 特殊标的物抵押问题探析
  • 传统民法将财产区分为动产和不动产,在传统担保制度中,抵押物的范围仅限于不动产,这是因为抵押缺乏物权公示制度,动产抵押会因动产的隐藏转移而使抵押权人根本无法行使抵押权。近代以来。为实现动产的担保功能,随着动产形态的变化和动产登记制度的发展,动产抵押权在各国立法中大抵都得到了承认,但动产作为抵押物的范围仍旧受到很多限制,如德瑞民法典中仅将航空器和船舶等特殊动产作为抵押权的标的;
  • 善意取得制度新论
  • 善意取得制度是物权法中的一项重要的制度。善意取得是指财产占有人无权处分其占有的财产,如果他将该财产转让给第三人,受让人取得该财产时出于善意,则受让人依法即时取得对该财产的所有权或者其他物权。我国《物权法》在立法上正式承认了该项法律制度并对其进行了充实和完善,使理论界和实务界长久以来的纷争在立法上有了一个结论,也为今后人民法院审判实践工作提供了法律依据。
  • 司法判例机制的理性思考
  • 在我国的司法理论研究中,对于成文法体制下的判例机制与普通法体制下的判例机制,往往着眼于二者在观念上的差异性,却忽略了其内在机制的同一性。而在不同观念形态发展出的层层迷雾中,中国判例机制的制度化实践举步惟艰。笔者认为,在人类司法实践的微观领域中,无论判例是否法律渊源,司法判例机制的本体意义是同一的。所谓司法判例机制,是指司法中关于判例生发、传导、作用等一系列要素的组合及其运行过程中的性质和相互关系。
  • 论司法过程的权利生成功能——以民事权利救济为视角的分析
  • 在现代法治社会,随着民商事争议以及民事利益的复杂化,人们对争议解决方式的需求必然呈现出多元化的状态,与此相适应,法治较为发达国家均建立了多元化争议解决机制。毋庸置疑,尽管保护民商事利益的方式是多元的,但民事诉讼无疑是其中最基本最重要的方式。
  • 外资并购中垄断的认定及民事责任研究——以达能并购娃哈哈案件为例
  • 1996年,娃哈哈公司与达能公司、香港百富勤公司共同出资建立了5家公司,生产以“娃哈哈”为商标的包括纯净水、八宝粥等在内的产品。娃哈哈持股49%。亚洲金融危机之后,百富勤将其股权卖给达能,达能跃升到51%的控股地位。当时,达能提出将“娃哈哈”商标权转让给与其合资的公司未果后,双方改签一份商标使用合同,其中一款称“中方将来可以使用(娃哈哈)商标在其他产品的生产和销售上,而这些产品项目已提交给娃哈哈与其合营企业的董事会进行考虑”,
  • 双重评价禁止与充分评价原则剖析——关于刑法中牵连犯处断的思考
  • 牵连犯理论是刑法理论中具有重要意义,对牵连犯的不同理解,直接影响对行为人行为的定性与量刑。国外,绝大多数国家和地区对此早有定论,而我国刑法理论界及司法实务中对此却仍然莫衷一是。因此,对这一问题作深入的探讨和反思,无论是对我国的刑法理论还是对实际司法实务,都具有十分重要的意义。
  • 论我国性骚扰防治法律制度的完善
  • 性骚扰问题既是一个法律问题,也是一个社会问题。从法律制度层面对其进行有效规制是防范性骚扰的最有效手段。美国对性骚扰法律制度规制最为完备,它通过相关的法律规范、各级法院的判决、执行机构的推动以及敦促雇主采取有效防范等各项措施,建构了完善的性骚扰防治法律制度。这些制度运行的结果“不仅使当事人的权益得到了充分的保障,而且使得受害人勇于主张自己的权利,并且由此又促成了整个制度朝着更健全的方向发展”。
  • 破产别除权的认定标准及其行使
  • 破产别除权,又称破产优先受偿权,是指债权人因其债权对债务人的特定财产设有担保物权或者享有特别优先权,而在债务人破产程序中对该特定财产享有优先受偿的权利。别除权,是大陆法系破产法专有的概念,在英美法系破产法中与之对相应的概念为“担保的债权”。我国《企业破产法》第109条规定:“对破产人的特定财产享有担保权的权利人,对该特定财产享有优先受偿的权利。”本文将结合我国现行立法规定、司法解释、判例和学说,予以论述,以期明确别除权的认定及其行使。
  • 对涉诉不良金融债权纠纷案件若干问题的探析
  • 由于各商业银行股改上市,将不良金融债权转让给国有资产管理公司,国有资产管理公司又将不良金融债权再次打包出售的现象增多,因此自2006年以来,涉及不良金融债权纠纷的案件剧增。截至2007年6月,江苏省扬州市中级人民法院共受理此类案件60余件,已结19件。原告身份都是不良金融债权打包受让人,其中原告为外资公司或者涉及外资的30件、原告为民营公司或个人的有31件。此类案件涉及扬州市100余家企事业单位,涉案金额人民币3.1159亿元,
  • 析审判独立保障机制的建构
  • 审判独立的实现,是需要一定客观条件的。其中,最基本的就是经济和人事条件。一个在经济与成员发展权受制于人的机关,很难有自己的独立人格。因此,法院人事权、财权行政化的管理方式,是实现审判独立的最大障碍。要克服这一障碍,司法体制必须进行改革。首先,在总体思路上,适应司法权运行的特点,要变过去那种“条块结合,以块为主”方式为“以条为主”垂直管理,改行政管理方式为主为业务管理为主。
  • 论执行威慑机制的特点
  • “关于建立执行威慑机制的调研”是最高人民法院2006年重点调研课题之一。本期刊登的“论执行威慑机制的特点”是广东省珠海市中级人民法院的调研报告内容的重要部分,深入分析了人民法院探索建立执行威慑机制的特点,具有一定的现实和理论意义。
  • 赌博罪的司法困境及出路
  • 赌博作为一种特定的社会现象,无论古今中外都随处可见并且屡禁不止,由赌博引发的社会问题包括违法犯罪层出不穷。为严厉打击这种行为,我国现行《刑法》第303条明确规定了赌博罪,最高人民法院、最高人民检察院也于2005年5月13日联合发布了《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称《赌博解释》),对《刑法》第303条的规定予以细化,并对当前社会中出现的赌博犯罪的新情况做了明确的规定。
  • 论建筑物区分所有权人组织大会决议方法及效力
  • 建筑物区分所有权是《物权法》中的一项重要内容,也是理论界和实物界讨论的热点。建筑物区分所有权,是指数人区分一建筑物而各专有其一部,各人就专有部分享有单独所有权。就该建筑物及其附属物的共同部分,推定由各所有人共有。建筑物区分所有权人由于相邻关系和共有关系的存在,为维持和谐生活秩序,必须对区分所有建筑物进行共同管理。为实现这一目的,通常由全体建筑物区分所有权人组成建筑物区分所有权人组织对建筑物及其附属设施进行管理。
  • 正确认定行政处罚的生效时间、执行时间和救济时间问题——以案例分析的方式
  • 从个案到原理和从特殊到一般,是传统英美法系法学教学和研究的基本方式;从原理到个案和从一般到特殊,是传统大陆法系法学教学和研究的基本特征。无论是英美法系的归纳方式,还是大陆法系的演绎方式,都是各有利弊和长短,这两种法学教学和研究方式应当取长补短,互补互济。中国法治发展深受大陆法系的影响,在法学教学和研究方式上比较重视演绎方式而漠视归纳方式。他山之石,可以攻玉。
  • “单一”抑或“复合”:裁判中的利益衡量标准——对一起名誉侵权案的评析
  • 2004年1月5日,原告张某与被告中国电信集团公司河南省郑州市电信分公司(以下简称郑州电信)签订注册长途电话续费单一份,约定原告交纳100元190注册预付费,主叫号码6621162。后原告用6621162小灵通手机拨打190,未能接通,双方引起纠纷。2004年2月27日原告以郑州电信及河南电信为共同被告向郑州市金水区人民法院提起诉讼,请求法院解除原被告之间签署的长途190通信业务合同,判令被告双倍返还原告交纳的长途190业务费用200元并向原告公开赔礼道歉、
  • 美国证券法上的10b-5规则
  • 我国新的《证券法》实施已经一年多了,该法在促进证券市场的健康发展、保护投资者的合法权益、减少证券的发行、交易环节的限制、发挥市场主体自我决定机制、增强交易所的自律监管能力等诸多方面的积极作用获得了业界普遍的好评。但是笔者认为,在此次《证券法》的修改中,民事责任机制或者说个人诉讼机制在规范市场秩序、防止证券欺诈和违规操作中的作用并没有得到充分的发挥。
  • 新时期海洋环境保护地方立法初探
  • 随着海洋开发活动的日趋频繁,沿海地区经济社会的高速发展,注入海洋的污染源不断增加,加上一些不科学的海洋开发活动增多,给江苏海洋环境和生态造成了重大影响,造成了近岸海域环境质量急剧恶化、海洋环境承载力和生态服务功能不断下降、污染事故频频发生、赤潮多发、渔业资源严重衰退等一系列问题。如南通地区近岸海域近年来已发生多起贝类、紫菜养殖大面积死亡事件,养殖渔民损失惨重。
  • 应完善国有股表决权代理制度
  • 国有股也是“股份”,其股东权与其他公司的股东权应没有本质区别,国有股东同样也应当具有股东表决权及其它权项。1992年以来,我国上市公司中的股权比例明显发生改变:国有股下降,法人股上升;非流通股下降,流通股上升。这种股权结构呈分散与均势状态的情形,使得投票代理权制度在利益的博弈中走进人们的视野,走上中国上市公司治理的历史舞台,从而也为国有股表决权代理关系的明朗化、国有股表决权代理制度的完善奠定了良好的基础。
  • 基层法院审理物业管理服务合同纠纷案件存在的问题及其完善
  • 第一,行业规范性不足。从物业管理的成长发展过程来看,我国物业管理作为一种独立的行业,出现在20世纪80年代,旧的小区物业管理部门往往由原房管所转变而来,新成立的小区则往往由各开发商自己成立物业管理公司,主要履行小区安全管理、物业维修等职能。由于物业管理属于新兴行业且发展速度比较快,物业管理队伍迅速膨大,比较混乱,因此没有形成制度化、规模化、规范化,导致物业公司各自为政,职责不明,收费缺乏统一的标准。
  • 现行再审程序启动制度之检讨与完善
  • 一、关于当事人申请再审制度的检讨 我国《民事诉讼法》第179条至192条及最高法院关于《民事诉讼法》适用意见中规定了当事人启动再审程序上的主体范围、法定原因和申请期限等,由此可以看出我国《民事诉讼法》在再审程序方面给予了当事人较为宽泛的条件,造成再审案件的数量激增,形成讼累,给法院工作带来了不必要的压力。主要表现如下。
  • 基层法院执行难问题调查与思考
  • 基层法院作为执行的主阵地,担负着全国80%的案件执行。但基层传统的文化背景、特殊的地缘关系使得基层法院的执行现状并不乐观,案件的实际执结率不尽人意。
  • [特别策划:ADR:实践与反思]
    诉前调解与法院的社会责任——从司法社会化到司法能动主义(范愉)
    论多元化纠纷解决机制的现状、困境与出路——立足于我国法院的思考
    人民法院诉前调解制度的初步建构——司法ADR模式诉前调解制度合理性、可操作性探究
    以强化审前程序为基础构建多元化调解机制(潘福仁)
    关于立案阶段和解与调解结案的若干思考(张绳祖)
    法官在调解中扮演的角色及优劣评价——中英两国诉讼调解制度比较(杜豫苏)
    [物权法专栏]
    特殊标的物抵押问题探析(赵林青)
    善意取得制度新论(黄砚丽)
    [法学论坛]
    司法判例机制的理性思考(邓修明)
    论司法过程的权利生成功能——以民事权利救济为视角的分析(杨秀清)
    外资并购中垄断的认定及民事责任研究——以达能并购娃哈哈案件为例
    双重评价禁止与充分评价原则剖析——关于刑法中牵连犯处断的思考
    论我国性骚扰防治法律制度的完善
    [法官说法]
    破产别除权的认定标准及其行使(刘子平)
    对涉诉不良金融债权纠纷案件若干问题的探析(柏鸣)
    析审判独立保障机制的建构(赵学升)
    [最高法院重点调研课题]
    论执行威慑机制的特点
    [问题探讨]
    赌博罪的司法困境及出路
    论建筑物区分所有权人组织大会决议方法及效力(薛源)
    正确认定行政处罚的生效时间、执行时间和救济时间问题——以案例分析的方式
    [案例分析]
    “单一”抑或“复合”:裁判中的利益衡量标准——对一起名誉侵权案的评析
    [国外司法]
    美国证券法上的10b-5规则(陈志武)
    [观点集萃]
    新时期海洋环境保护地方立法初探(蔡云)
    应完善国有股表决权代理制度(黄小喜)
    基层法院审理物业管理服务合同纠纷案件存在的问题及其完善(汤锋 徐雪)
    现行再审程序启动制度之检讨与完善
    基层法院执行难问题调查与思考(郑策)
    《法律适用》封面

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