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文献检索:
  • 公司治理的司法介入 从股东应然治理权救济的视角
  • 新《公司法》颁布历经两周年,审判实践中适用该法的某些问题已经凸显出来。“全国法院公司法理论与实践论坛”的举行可谓及时与实用。 本期特别策划从本次论坛的优秀论文中,挑选出五篇,以飨读者。这些论文,有的从理念角度发掘司法介入的最佳角度;有的从法条出发,或者对重要概念进行厘定和澄清,或者追根究底,希望穷尽某条法律规范中与法律适用有关的问题;有的从宏观入手,分析所在地区法院在审理中的困境并展望未来:有的则希望为最高法院对公司法适用司法解释的制定贡献智识。
  • 公司管理层的法定义务和民事责任
  • 现代公司所有权与控制权发生分离,如何防止管理层滥用职权。损害公司和股东的合法权益。确保公司管理人员尽职尽责地为公司和股东服务,成为各国公司立法和公司实践必须解决的一个重大问题。公司法应强化管理层的义务和责任,加强对管理层权力的约束和监督,遏制公司管理人员滥用职权,保护公司健康发展,维护社会经济秩序。本文从公司法人治理结构的角度对涉及公司管理层的法定义务和民事责任的若干问题进行研究。
  • 《公司法》第20条的适用空间
  • 修订后的《公司法》颁布实施后,理论界和实务界对《公司法》第20条给予了极大关注。大家往往把目光集中在《公司法》第20条第3款,认为这是我国《公司法》确立揭开公司面纱制度的开端,是公司法人格否认理论在公司法中的一般规定,为公司纠纷案件中债权人利益保护提供了一件有力的武器。但是,深入第20条法律规范的逻辑结构进行深入分析.我们会发现存在两个值得注意的问题。第一,在公司法人格否认方面,第20条是否为该理论提供了完整背书?它能否被用来否认并非债务人股东的其他相关主体如债务人的子公司或者其他关联企业的法人格?第二,对于第20条第2款这样一个对滥用权利的股东作出了向公司和其他股东承担赔偿责任的明确规定、可以被法官们直接援引用以判令股东承担具体赔偿责任的兜底性条款,究竟应该如何界定其与《公司法》中有关股东权保护的其他具体规定之间的的关系?
  • 司法解散公司诉讼之规则补遗与再论证以最高法院关于适用《公司法》若干问题的规定(三)(征求意见稿)为视角
  • 为给公司经营中出现困境时的股东提供司法救济,2005年10月27日修订的《公司法》在第183条专门规定:“公司因经营管理发生严重困难.继续存续会使股东遭受重大损失,通过其他途径不能解决的,持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,可以请求人民法院解散公司”,从而第一次以立法形式正式确立了我国公司的司法解散制度。但因该条的规定较为原则,很多法院对审理此类诉讼案件又缺乏经验,给案件审理带来困难.由此引起理论界和实务界对司法解散公司诉讼问题的关注。随后,最高法院在多方论证的基础上形成了《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)(征求意见稿)》(下称《公司法征求意见稿》),细化了审理解散公司案件的规则,其颁行应当说只剩下时间问题。
  • 当前审理公司诉讼纠纷案件的困境及其对策
  • 近年来,随着我国国有企业改制和经济体制改革的发展,各种类型的公司如雨后春笋般不断涌现。由此导致公司内部交易活动频繁,同时公司违法现象突出,加之许多公司在设立、运营中存在大量不规范之处,导致公司诉讼纠纷日益增多,并不断反映到审判活动中.成为人民法院民商事审判工作的重要组成部分。从山东省来看,自2002年以来,全省法院每年受理公司诉讼纠纷案件数量占民商事纠纷案件总数的比例分别为:0.1%、0.08%、0.17%、0.21%、0.26%,总量虽然较少,但整体呈现逐年上升的趋势。同时,由于公司诉讼纠纷案件类型多样,所涉法律关系复杂,利益主体多元,而公司立法又过于原则,人民法院在审理公司诉讼纠纷案件时时常处于艰难的境地。各地做法不一,执法标准混乱,成为近年来民商事审判工作的焦点和难点,亟须予以解决。
  • 我国《物权法》关于抵押权实现的规定
  • 抵押权的实现是抵押权人行使抵押权的基本方式,《物权法》和《担保法》对此均有明确规定。《担保法》制定于上个世纪90年代中期,在实现抵押权的制度设计方面有重大不足。《物权法》生效后,本着便利抵押权实现的原则,在抵押权实现条件、方式、程序等方面增加了不少新的内容。确立了实现抵押权的基本法律规则,值得认真分析、研究并加以正确适用。
  • 物权变动制度三论
  • 凡是权利都会产生动态现象,物权也不例外。物权所产生的动态现象,简称为物权变动。物权变动属民事权利变动的一种,是物权法的核心内容。就其概念的界定,可以从权利主体和权利自身两个角度进行考察。从权利主体的角度考察,所谓物权变动是指物权的取得、变更和丧失;从权利自身的角度来考察,所谓物权变动则是指物权的产生、变更和消灭。二者只是在形式上有区别,在实质上并无不同。我国《物权法》第二章以“物权的设立、变更、转让和消灭”作为标题,就是从权利自身的角度来描述物权变动。
  • 物权变动区分原则下类型化问题的解决——兼论“一房二卖”纠纷中先买受人利益的保护
  • 一、问题的提出 以我国《物权法》第15条之规定为标志,物权变动的区分原则在我国的法律体系中得以正式确立。对这一原则的准确理解把握.直接涉及长期以来实务中存在的一些类型化问题的处理。
  • 中英浮动抵押制度之比较
  • 浮动抵押制度是英国衡平法最为精妙的创造之一,该制度从其产生之日起就成为备受债权人(特别是银行)喜爱,同时便利债务人使用抵押物的融资担保方式。为了满足企业、个体工商户、农业生产经营者之融资需求,我国《物权法》第181条也规定了该项制度(我国学者习惯称之为动产抵押)。本文拟从该制度的设立主体、担保物范围、实现方式、登记等多个方面对两国的浮动抵押制度进行比较,以期能更好地理解和适用这项制度,同时,笔者期望这种比较能引起更多同仁关注该制度.以达到共同推进该制度之进一步完善的目的。
  • 再论法学教育与司法考试之关系
  • 一、前言 自2002年国家统一司法考试首次实施以来,关于司法考试与法学教育(本文指法学本科教育)的关系一直见仁见智,众说纷纭。有人期待司法考试的推行将积极引导传统法学教育发生深刻变革,革旧出新.适应培养合格法律职业人员的需要:有人担忧司法考试不但不能起到正面作用。反而会使法学教育丧失应有的目的和功能,沦为“应试教育”。司法考试至今已施行6年,围绕这一问题的争议仍在继续,但事实却告诉我们:上述期待或担忧似乎都没有成为现实。司法考试因为考生规模、考试难度(通过率)、社会影响力等因素被称为“中国职业第一考”.其意义和价值也被社会广泛认同和接受。与此同时,传统法学教育虽然受到了一些触动,但法律院校的课程安排、教师配备、授课方式等并没有发生根本性改变,也没有沦为司法考试的“培训班”。
  • 刑事和解若干理论问题研究
  • 在西方,刑事和解也被称为“加害人与被害人的和解”,是指在刑事诉讼中,加害人以认罪、道歉、赔偿等形式与被害人和解后,国家专门机关对加害人不追究刑事责任,免除处罚或者从轻处罚的制度。刑事和解制度的理论基础源于“恢复正义理论”、“平衡理论”与“叙说理论”,而其核心价值即恢复正义。从恢复正义理论角度出发,当犯罪破坏了加害人、被害人和社会之间的正常利益关系,恢复正义的任务就是在三者之间重建这种平衡.使得社会恢复和谐。
  • 论证明对象对法官证明评价的影响
  • 民事证明制度由证明对象、证明责任、证明标准和证明评价等若干制度构成,其核心是证明评价制度。在实务中,法官的证明评价活动受到证明对象、证明责任和证明标准的影响和制约。理清这些影响和制约的关系,对于法官正确展开证明评价活动,有着十分重要的意义。
  • 房地产行政案件附带民事诉讼之建构
  • 一、建立行政附带民事诉讼制度之必要与可行性探讨 (一)行政附带民事诉讼是司法实践的迫切需要 2004年8月,鲍某向某区人民法院提起诉讼,要求撤销市房地局颁发给其岳母吕某的房地产权证,理由是其妻廖某未经其同意,将属于夫妻共同财产的房屋转让给吕某。法院依法追加了廖某及吕某为本案第三人。在开庭审理过程中,法院发现该房原产证上登记的权利人仅为廖某一人,并且廖某称此房系其父母原房屋拆迁而得的安置房,属于其婚前财产;而吕某称,此安置房原本就属其所有。鉴于系争房屋是否属于夫妻共同财产以及房屋买卖合同是否无效等问题尚待民事诉讼解决,法官向原告作出释明,要求其先行提起民事诉讼,但原告予以拒绝,认为法院可以一并认定房屋买卖合同无效。因此,法院最终作出了驳回原告诉讼请求的判决。
  • 论司法理性
  • 2006年最高人民法院在第22届世界法律大会上明确使用司法理性的提法,理论界已有学者开始用司法理性一词来定义法律共同体的概念和特征。笔者认为,司法理性的概念主要是在这样两种语义下使用的。首先,它主要指法官在司法实践中所体现的法律人所特有的理性,简单地说也就是指法官的理性。这种语义我们通常在这种语境下使用:当某位法官做出了一份成功解决社会矛盾且充满智慧的判决时,我们可以称赞他是位“具有司法理性的法官”.“他的司法理性”在整个案件的审理当中起到了决定作用.这种语义也是我们最经常使用的一种。对此博登海默曾说过,“理性乃是人用智识理解和应对现实的(有限)能力。
  • 我国案例指导制度的建立与完善
  • 对历史的认识可以束缚人,也可以解放人。人无往而不在澄清历史误识的过程中。长期以来,我们坚信我国属于大陆法系国家,英美法系的判例法法律适用技术与我国审判制度是不相容的。审判改革实践却在不断冲击着这道思想堤坝,先是基层人民法院推出“先例判决”改革.再有高级人民法院试行“判例指导”改革。最终,最高人民法院在《人民法院第二个五年改革纲要》中确定实施案例指导制度改革。案例指导制度究竟是顺应诉讼发展规律的必然趋势,还是一场“改革秀”?我国具备实施案例指导制度的基础吗?这是展开案例指导制度改革的前提性质疑。只有破解了这一质疑才能有效展开改革。要破解这一质疑.需要明确判例法是不是英美法系的“专利”?我国的法文化传统是否排斥判例法?审判改革实践是否说明判例法不适于我国?
  • 人民调解协议诉前司法确认机制之探究以定西法院为例
  • 面对市场经济的发展、社会利益的多元化、矛盾纠纷的复杂化.以及人民法院诉讼案件迅猛增长的现实状况。如何建立中国特色多元化纠纷解决机制,已经成了构建社会主义和谐社会的重要命题。普遍认为,在纠纷解决机制的整体设计和运行中。必须树立系统协调的发展战略思想,科学、合理地安排程序衔接和制度建构。定西法院在全国法院率先建立的“人民调解协议诉前司法确认机制”(以下简称诉前司法确认机制)在这方面作了有益尝试。笔者就此作些探究。
  • 台湾设立智慧财产法院的评析:以泰国、日本、韩国为主的法制比较研究
  • 台湾智慧财产的诉讼及法制体系,于2007年3月28日经由《智慧财产法院组织法》及《智慧财产案件审理法》两项法律的公布,已产生新而重大的变化。.目前相关的细则法令虽尚未完全公布,但依据此二项基本法律而成立的智慧财产法院,将打破传统大陆法系公法与私法二元化的司法制度,就民事、刑事及行政诉讼三合一集中审理。不过,智慧财产法院的设立.因采“三合一集中审理制”,故对人民在宪法上所享有诉讼权利及财产权的保障有相当的冲击,涉及人权保障问题:在法制上则对英美宪政理论一贯强调的立法、司法及行政的权力分立与制衡亦是一大挑战,故有学者专家亦提出质疑。究竟智慧财产法院如何在实践中去弊存利,有待检验与讨论。本文从智慧财产法院的设立背景、立法过程、立法设计,及其功能评估与相关争议,以泰国、日本、韩国等立法制度,兼参照欧、美等国法制,进行比较法的综合分析。
  • 卡特尔的反垄断法刑事化制度理论研究
  • 在反垄断法规范的限制竞争行为中,卡特尔行为是最具危害性的。从整体上讲.各国对卡特尔行为都进行了规制,具体的制裁措施,主要包括民事制裁、行政制裁和刑事制裁三种,而以行政制裁为主。其中行政制裁措施大致有:责令停止违法行为、没收违法所得、处以罚款等:民事制裁措施大致有:宣布垄断协议行为无效、停止侵害和损害赔偿等:另外,美国等少数国家还规定了刑事制裁措施:罚金和徒刑两种形式。理论上,刑事制裁表现为一种最为严厉的制裁方式.往往带有惩罚性,发挥威慑作用。但是威慑也要有限度,否则威慑过度反会导致消极后果。因此,对于在何种程度上应确定卡特尔为犯罪行为以及施加何种刑事制裁手段在各国反垄断立法中仍是一个颇受争议的问题。我国学者对相关问题的研究大部分集中在对反垄断立法是否该刑事化的问题上。
  • 对当前涉农纠纷疑难问题的司法解决:农村集体土地补偿费收益分配纠纷案件的处理
  • 改革开放以来,我国实行的农村集体土地制度的核心是积极发展农村经济,并通过政策和法律赋予了农民享有长期稳定的土地使用权。特别是2002年8月29日通过的《农村土地承包法》更是将改革开放以来形成的一系列有关农村土地承包工作的方针、政策上升为法律,对保护广大农民的土地承包经营权、维护农村土地的承包关系的长期稳定,具有重要意义。但同时,由于现行法律规定的不完善和我国农村的实际情况,涉及农村集体土地的纠纷大量出现。由于涉农纠纷具有的特殊性和复杂性,导致各地裁判的不统一,一些涉农纠纷已演化成为影响社会稳定的消极因素,涉农纠纷和涉农信访呈现不断增加的态势。根据调查分析和司法统计情况,在当前农村集体土地纠纷的司法审判中。因集体经济利益分配问题产生的纠纷成为困扰人民法院审判工作的难点问题。本文结合现行立法和相关司法解释,就此问题提出解决方案,供司法实务界参考。
  • 解析受贿犯罪认定中的若干疑难问题
  • 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》(法发[2007]22号,以下简称“两院”司法解释)发布之后,司法机关在受贿个案的处理中遇到不少适用难题。虽说从刑法理论上讲。“两院”司法解释并非独创刑法禁止性规范。不存在独立的是否溯及既往的时间效力判断问题,但由于解释所列受贿犯罪类型在此之前的司法实践中较少作为犯罪认定,或者即使予以认定也存在做法不尽统一的情况,因此,在司法解释发布以后。仍然需要对相关争议、疑难问题加以研究,以期统一认识、明确界限。
  • 试论骗取贷款、票据承兑、金融票证罪
  • 2006年6月29日全国人大常委会通过了《刑法修正案(六)》(以下简称修正案),第10条规定:“以欺骗手段取得银行或者其他金融机构贷款、票据承兑、信用证、保函等,给银行或者其他金融机构造成重大损失或者有其他严重情节的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金:给银行或者其他金融机构造成特别重大损失或者有其他特别严重情节的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。”2007年10月25日,两高发布司法解释,将该罪名确定为骗取贷款、票据承兑、金融票证罪。该罪与刑法中原有的诈骗犯罪有很大区别,确有研究之必要。
  • 《合伙企业法》确立普通合伙与有限合伙的依据
  • 一、问题的提出:《合伙企业法》修订后我国法律所确认的合伙形式 《民法通则》在第二章公民(自然人)中用了专节6个条文(第30条——第35条)规定了个人合伙,又在第三章法人中以联营的名义规定了法人合伙,即合伙型联营(第52条)和合同型联营(第53条),这标志着我国合伙法律制度的正式建立,也同时开创了依设立人性质区分合伙形式的先例.即依设立人是否为自然人而划分为“个人合伙”和“联营合伙”。1988年4月颁行的《中外合作经营企业法》事实上规定了中外合作经营企业(以下简称合作企业)的表现形式为契约式企业,类似于《民法通则》规定的法人合伙。
  • 现行参与分配制度根本缺陷与改进建议
  • 参与分配是一种特殊的民事执行制度,其核心内容是将被执行人的已知财产在各申请执行人之间公平清偿。近年来,各地法院在对被执行人财产适用参与分配制度中遇到不少问题。笔者身处基层法院,多次参与处理过参与分配执行案件,为求解职业上的困惑并出于学术研究需要,对现有参与分配制度进行了比较深入的思考,认为其根本性缺陷在于允许对企业法人适用参与分配。
  • 论网络名誉侵权案件中网络服务提供商的披露义务
  • 自互联网诞生以来,人们就一直在标榜网络的自由自在和无拘无束性。在网络上以侮辱、诽谤的方式侵害他人名誉权的案件在国外早有发生,我国各地近些年来诉诸法律的该类纠纷也呈上升趋势。然而,在网络名誉侵权案件中,如何规制网络服务提供商(ISP,以下简称“服务商“)对匿名网络用户身份的披露,并非一个简单直白的问题,它一方面牵涉到受害人能否查明谁是侵权行为人,进而获取救济,另一方面牵涉到匿名网络用户的表达自由、隐私权等切身利益能否得到保障,故而不能不慎重对待。本文拟参酌国外(主要是美国)有关立法例和司法经验,就网络名誉侵权案件中服务商的披露义务作一简要分析,并尝试从中总结出若干较为妥善的规则.以期实现受害人与匿名网络用户之间利益的平衡。
  • 保险的法律困境与出路
  • 近几年,我国司法实践在审理保险案件时出现了一种倾向:尽量判决保险公司赔偿。这种倾向产生了一个很不好的后果:骗保事件大量发生。有数字统计,在北京汽车保险市场上,骗赔率竞在20%以上。那么,产生这种倾向的原因是什么?
  • 引渡司法审查实务若干问题研究
  • 引渡的司法审查,一般而言,是指依法对引渡请求所进行的审查。引渡可分为主动引渡和被动引渡,因此,引渡的司法审查也可分为对主动引渡的审查和对被动引渡的审查。二者在审查程序和审查内容上均存在着较大差异。对主动引渡的司法审查,其内容相对较少.而对于被动引渡的审查,主要是由被请求国来完成,被请求国的审查具有决定的意义。被动引渡是当今国际社会的主要研究对象。多数引渡规则只适用于被动引渡,多数国家的引渡立法一般也以调整外国向本国提出的引渡请求为主。外国向本国提出的引渡,又可以分为为进行刑事追诉而提出的引渡请求和为执行刑罚而提出的引渡请求。
  • 从“强制缔约”到“承诺在先”——关于公共事业服务中承诺在先原则确立的实证分析
  • 拒绝承诺,就是在合同缔约中,拒绝要约人的要约,从而不与要约人缔结和约。一般来说,拒绝承诺本身并不发生法律上的违约责任效力。但在公益性的行业.相对人能否接受拒绝承诺,越来越引起人们的关注,而往往就是这些不经意的拒绝承诺,也会成为社会不和谐的焦点.那么如何从理论和实践中解决这一问题,在当前尚无定论。
  • 《民事诉讼法》执行篇修改的实践价值与制度创新
  • 执行难成因复杂.其中执行立法不完善是重要原因之一。民事执行权的运行过程,既需要人民法院职能作用的有效发挥,也有赖于执行当事人及利害关系人的积极参与,亦离不开执行协作主体的有效配合。如何充分发挥好三者在执行程序中的作用,共同服务于执行权功能的实现.是执行制度完善的目标所在。2007年10月28日,十届全国人大常委会第三十次会议针对执行实践中迫切需要解决的问题,对《民事诉讼法》执行制度进行了修改,增强执行行为的强制性,提升人民法院的职能作用;完善执行救济制度,保障执行当事人和利害关系人的程序参与权;构建执行威慑机制,寻求社会联动破解执行难,较好地实现了人民法院、执行当事人及利害关系人、执行协作主体在执行程序中的良性互动。
  • 论民事诉讼举证责任转移的正当性及其制度构建
  • 对于举证责任的转换或转移问题,理论界的观点可谓是泾渭分明,举证责任的可转移理论和不可转移理论各持一词,互不相让。为了司法实务的顺利进行.我们有必要厘清举证责任转换可否的理论并据此进行相应的制度构建。
  • 民事执行权与民事审判权关系探析
  • 长期以来,我国理论界和实务界一直忽视民事执行权的独立性。习惯于将其纳入民事审判权范畴或视为民事审判权派生权力。近年来,随着民事执行理论研究的深入和“审执分立”在法院的实行,民事执行权的独立性获得越来越多的关注和承认。但是其与民事审判权的共通性又往往被忽略。笔者认为。民事执行权…与民事审判权作为同属人民法院的司法权,既有明显差异又有密切联系;在发挥各自功能的同时,又存在着良性互动的契机。透析并厘清这两种权力的关系,有助于推进我国执行体制改革。本文试就此作粗浅探讨,以求教于大方之家。
  • 对我国涉港澳民商事审判的分析与建议
  • 随着改革开放的深入发展,内地与港澳地区的经贸往来日益频繁,内地与香港或澳门之间的涉港澳民商事案件逐渐增多。涉港澳民商事审判的任务也日益繁重。一方面,涉港澳民商事审判与涉外民商事审判相比。有其独特之处;另一方面,由于内地与港澳地区的区际法律冲突尚未能得到有效解决以及法律依据缺失,涉港澳民商事审判面临着许多困境。本文基于涉港澳民商事审判的实践.分析了涉港澳民商事审判的特点及面临的困境,并对涉港澳民商事审判的完善提出建议,以期引发学界对涉港澳民商事审判有更多的研究与探讨。
  • 对我国司法建议制度的反思与重构——以构建和谐社会为视角
  • 法治建设进程中,司法权在平衡社会利益、解决社会冲突方面体现出日益重要的作用.“市场经济的国策将法院推到了权力的前强,当行政权力不再主导经济生活的时候,当法律之治的正当性得到越来越深刻的认同的时候.法院正以前所未有的强度和深度进入到经济以及社会生活的调整过程中,成为一种引人注目的权力。“司法既是构建和谐社会的推进器,又是维护和谐社会的防火墙”。新时期的和谐社会对于司法的要求,不再仅仅是单一的最大程度实现个案的公平与正义,而且更需要司法机关对案件审理过程中发现的可能影响社会和谐的隐患或因素提出建议,并督促相应单位或个人予以纠正,从而杜绝纠纷的再次发生,防患于未然。司法机关提出的这样的建议,就是被媒体冠之于“堪称人类理性应对制度困境的典范”的司法建议。
  • 版权之诉还是物权之诉:由高丽娅教案手稿遗失案件引发的法律思考
  • 2005年,重庆市某小学教师高丽娅与学校之间关于遗失教案的纠纷在全国引发了广泛的关注与探讨。原告高丽娅老师根据学校的要求,先后上交小学教案本48份用于工作检查。2002年初,当高老师要求学校返还其教案本时.学校只返还了其中的4册,而其余的44份因下落不明而无法归还。该案涉及的焦点包括了“谁究竟是教案本的所有权人”、“教案是否为具有独创性的作品”以及“教案的著作权究竟应当归谁享有”等问题。…随着理论和实务界对该问题探讨的深入.前述问题都已明确.即教案满足独创性要求。可以受著作权保护,高老师撰写教案的行为属于职务创作行为,根据《著作权法》16条的规定,高老师应享有教案的著作权,而其所在小学仅享有在业务范围内的优先使用权。
  • 海运保函法律问题探究
  • 一、海运保函的涵义辨析 海运保函(LetterofIndemnity)衍生于现行海运规则与海运秩序的夹缝之中。无论是在国际海事理论还是在海运实践中,海运保函均是一个广为运用的专业术语,但是长期以来一直未有给保函一个完整和权威的定义。海运保函有狭义和广义两种含义,狭义保函也称赔偿保证书或赔偿担保书,系指为换取清洁提单,托运人(或提货人)和承运人之间达成的一项由托运人(或提货人)附条件在一定范围内向承运人因签发提单所造成的承担损失赔偿责任的协议。此种意义下的保函不仅指托运人换取清洁提单的保函,其主体包括托运人、承运人和提货人。而且还延至适用于托运人向承运人预借、倒签提单等内容。随着海运事业的发展,保函的含义也在发生演变,其主体扩展至涵盖了第三人。
  • 特异体质过敏事故责任的经济分析
  • 邱某因右耳疼痛到某医院接受治疗。医生诊断为:耳前瘘管伴感染.给予青霉素、灭滴灵治疗。邱某按照医嘱到某医院门诊注射室做青霉素皮试。该院护士按照操作规程给邱某做完皮试后。让邱某等候皮试结果。稍后.邱某出现了异常现象,心跳、呼吸均停止,经抢救无效死亡。邱某的家属向当地人民法院提起诉讼,认为某医院的医疗行为存在重大过失。要求某医院赔偿各项物质和精神损失共计10万元。
  • 关于人事仲裁与司法审判关系的调研报告
  • “关于人事仲裁与司法审判关系的调研”是最高人民法院2006年重点调研课题之一。本期刊登的四川省高级人民法院的调研报告深入分析了人事仲裁与司法审判关系中存在的问题,并对完善关于人事仲裁与司法审判关系提出对策和建议,具有一定的现实和理论意义。
  • 柔性司法:“和则”启示以及中国司法机制建构
  • “和则”是目前现代和谐管理理念的基本原则之一。由于现代管理面临着越来越多的复杂变量,因此主要着眼于管理客观科学一面的或者只强调人的主观能动性一面的传统的理论,都不能有效应对现代日益复杂的社会经济社会活动。管理专家们认识到,管理问题的有效解决不能简单地(也常常不必要)将主观情感的一面归结或者转化为客观科学的一面,管理必须遵循两个规则,用优化思路解决客观科学的一面,用减少不确定性的思路解决主观情感的一面,并将二者有机地结合起来,互动作用,实现整体的一致性和更高的绩效。前者被称为管理的“谐则”,后者被称为“和则”,二者的有机融合和互动即为“和谐”。和谐管理理论与传统管理理论的本质区别就在于,它遵循双规则,并不企图将所有管理现象都进行“优化设计”。
  • 被执行人恶意转让财产行为构成拒执罪之认定
  • [案情] 常俊义、车国如诉马素英购货合同纠纷案,经北京市丰台区法院(下称丰台法院)审理,作出民事判决,判令马素英偿还常俊义、车国如债务共计人民币3781300万元。判决后,马素英未自动履行生效判决,常俊义、车国如分别向丰台法院申请强制执行。执行中.马素英与其夫杨保全达成“离婚协议”,协议约定将二人共同开办的“雅迪”床具厂全部归杨保全所有,债务由马素英一人承担。在查明上述情况后,丰台法院于2002年3月依法裁定追加杨保全为被执行人。裁定书送达后,马、杨二人将床具厂关闭,并将全部机器设备低价卖给案外人张某.至此案发。2004年2月4日,马素英、杨保全因涉嫌拒不执行判决、裁定罪被依法逮捕。
  • 背书禁止与背书涂销:恒丰银行是否享有票据权利
  • 2005年10月,江苏南大苏富特软件股份有限公司(以下简称苏富特公司)与张家港禾顺织造有限公司(以下简称禾顺公司)签订《代理出口合同书》,约定:苏富特公司为禾顺公司代理出口牛仔布:苏富特公司以远期承兑汇票形式支付给禾顺公司60%预付款:禾顺公司在收到汇票之日起60天内交清货物.否则立即退还预付款。合同签订后,苏富特公司签发了收款人为禾顺公司的三张银行承兑汇票,并在汇票背面第一背书人签章栏中的被背书人名称处书写了“不可转让”四个字.但未签章。
  • 论美国法院对行政机关不立案查处违法行为的司法审查
  • 在我国,行政管理活动中行政机关不作为违法的现象比较突出。有关行政不作为行为又可以分为两类:一是在行政许可以及行政授益行为中对个人、组织申请的不予答复或者拖延答复的行为。行政许可法规定了多项行之有效的制度,即使不能解决全部问题,至少也为解决这一领域的不作为违法提供了制度保障,相信问题会逐渐得到解决:二是行政机关不依法履行保护人身权、财产权职责的案件。实际上是行政机关不依法立案查处违法行为的案件。实践中,当个人发现假冒伪劣产品、侵害知识产权、违法排污等违法行为。向有关主管部门反映,希望查处违法行为.而行政机关不予答复、不立案调查的现象比较普遍,群众对此反映很大.认为行政机关执法中违法、行政执法中搞保护主义.致使危害个人生命财产安全的违法行为未依法受到相应处理。
  • 关注基层人民法庭工作 关注如何更好送法下乡:陕西省召开首届基层人民法庭工作理论研讨会
  • 2007年11月30日.陕西省高级人民法院在西安市召开了首届陕西基层人民法庭工作理论研讨会.陕西省政法委、陕西省高院有关领导出席会议并讲话。《法律适用》、江苏省高院人民法庭办公室有关人员应邀参加了会议。
  • 本刊启事
  • 第二次中国大法官会议召开
  • 2007年12月24日第二次中国大法官会议在北京召开。最高法院院长、首席大法官肖扬向26位晋升的大法官颁发了证书。
  • 努力建设公正高效权威的社会主义司法制度 第19次全国法院工作会议召开
  • 2007年12月26日,第19次全国法院工作会议在北京召开。最高法院院长肖扬在会上作了题为《努力建设公正高效权威的社会主义司法制度,为实现党的十七大战略部署提供有力司法保障》的报告。
  • 最高法院颁发“功勋”、“英模”天平奖章
  • 根据《最高人民法院关于颁发天平奖章的办法》,最高法院决定授予王怀安、华联奎、祝铭山等25名同志“功勋天平奖章”;授予宋鱼水等4名同志“英模天平奖章”;追授谭彦、蒋庆2名同志“英模天平奖章”。在第19次全国法院工作会议上.最高法院院长肖扬向获得天平奖章的同志颁奖。
  • 增强司法解决纠纷能力 构筑和谐社会司法保障:全国法院第19届学术讨论会召开
  • 2007年12月22日-23日,备受全国法官瞩目的全国法院系统学术盛会——全国法院第19届学术讨论会在江苏省南京市举行。江苏省委常委、政法委书记林祥国,江苏省高级人民法院院长公丕祥,全国各高院主管学术研究的负责人,获得一、二等奖的作者近200余人出席了会议。全国法院学术讨论组织委员会副主任、国家法官学院院长怀效锋教授主持了会议。
  • 2008年《法律适用》“佛山杯”征文启事
  • 当前知识产权审判热点问题透视:第九届全国部分省市知识产权审判研讨会侧记
  • 第九届全国部分省市知识产权审判研讨会于2007年11月15日至17日在广州举行.本次研讨会的主题是“当前知识产权审判中的疑难问题”.与会代表和专家就知识产权司法保护机制、专利权纠纷以及商标权纠纷、著作权纠纷和不正当竞争纠纷中若干疑难问题等专题进行了深入的探讨。本次研讨会汇集了全国知识产权审判人员近年来的研究成果,反映了知识产权审判的最新动态。现将有关知识产权司法保护机制、著作权纠纷以及不正当竞争纠纷中的若干热点问题和观点刊录如下.以飨读者。
  • 提高刑事附带民事诉讼审判质量与效果的对策与建议
  • 当前,我国已经从国家本位向社会本位和个人本位转变,法律更注重了对人权的保护,从以前的重效率,重惩处,向双重保护转变,因而个人权益的维护已成为司法的主要任务。体现在诉讼制度上就是刑事附带民事应体现效率与公正的兼顾与平衡。诉讼的便捷性、效率性不能成为牺牲当事人合法权益的借口。应该准确界定刑事、民事、刑事附带民事的适用领域,编织一张严密的权利维护的法律网络,弥补立法的冲突和司法的遗漏而影响当事人合法权益的救济。
  • 民事再审事由的发现与确认
  • 一、再审事由的属性及其认定标准 (一)再审事由法律性质的界定 在实务上,一般认为申请再审权是一种请求法院确认生效裁判存在侵害当事人合法权利的情形,要求法院给予其权利保护及救济,是一种形成权。再审理由为“诉权”,是衡量是否具备申请再审权资格及地位的标准,其产生的诉讼为形成之诉,而非请求给付或确认之诉。是为了在实现再审程序目的——对实体正义和程序正义的追求——与保障生效裁决稳定性以及争议解决效率性之间求得一种衡平。
  • 对滥用管辖异议权的遏制与防范
  • 一、降低滥用异议权者的可期待利益 在当前的法律框架内.遏制滥用管辖异议权的最直接办法就是通过缩短审理期限.简化交接流程,来降低滥用异议权者的可期待利益。如上海市高级人民法院2007年3月制订的《上海法院关于加强管辖权异议处理的若干意见》,就从程序和时间节点等方面对管辖异议的审理和流转作出了详细规定。此外,在法院设置专人处理管辖异议的申请和上诉,在上级法院立案庭内设立专门审查管辖权异议案件的合议庭,在上下级法院之间建立案件专人定期对口交接制度,以及在上级法院之间设立交接室以方便案件快速交接等均不失为一种有益的尝试。
  • 对建立我国网络化执行威慑系统机制的思考
  • 针对执行难,最高法院于2007年1月1日起在全国法院推行全国法院执行案件信息管理系统,该系统是在互联网上建立的案件信息系统.各级法院将全部执行实施案件录入这个系统,其目的一方面是让当事人能够通过互联网了解自己案件的进展情况.另一个更主要的方面是通过互联网将执行人公示给世人,让世人了解被执行人履行债务的情况,以达到对被执行人的威慑作用,因此这套系统又被称为执行威慑机制。但是,执行威慑机制真的能够对被执行人起到威慑作用吗?作为一名基层法院执行法官,我只能遗憾地说“不”。
  • 铁路运输法院体制改革浅析从全国法院体制改革试点的角度
  • 一、铁路法院体制改革建议 作为改革试点.铁路法院体制改革应在解决法院“司法权力地方化”、“审判活动行政化”等问题上下功夫。解决“司法权力地方化”问题.主要是利用铁路法院跨区域的特点.将铁路法院的财政权归中央,人事权直接归各省.不受市、县的约束。解决“审判活动行政化”问题,一是让基层法院与中级法院真正实现“指导”关系.二是法院内部管理机构进行改革。对这些问题.很多学者都曾提出过方案.一些法院也有经验性的做法,现在要做的就是在铁路法院试行这些办法。
  • 完善我国反倾销法律制度的思考
  • 一、立法层面的完善 (一)提高立法的效力层次 目前我国主要是以行政条例的形式进行反倾销调查及实施反倾销措施,其立法档次较低。WTO的《反倾销协议》是约束成员国在进行反倾销调查和实施反倾销措施时所必须遵守的国际规则.对于这个协议的某些条款所规定事宜的执行和处理.作为成员方在国内仅以行政条例形式规定是不能解决问题的。笔者认为,应当建立由不同层次法律法规组成的相互衔接、紧密联系的反倾销法律法规体系,以适应我国的反倾销法律实践需要。
  • [特别策划:诉讼视野下的公司法]
    公司治理的司法介入 从股东应然治理权救济的视角(马黎)
    公司管理层的法定义务和民事责任(金剑锋)
    《公司法》第20条的适用空间(刘建功)
    司法解散公司诉讼之规则补遗与再论证以最高法院关于适用《公司法》若干问题的规定(三)(征求意见稿)为视角(刘毅)
    当前审理公司诉讼纠纷案件的困境及其对策
    [物权法专栏]
    我国《物权法》关于抵押权实现的规定(曹士兵)
    物权变动制度三论(王轶 关淑芳)
    物权变动区分原则下类型化问题的解决——兼论“一房二卖”纠纷中先买受人利益的保护(张景良)
    中英浮动抵押制度之比较(彭贵)
    [法学论坛]
    再论法学教育与司法考试之关系(潘剑锋 陈杭平)
    刑事和解若干理论问题研究(叶祖怀)
    论证明对象对法官证明评价的影响(段厚省)
    房地产行政案件附带民事诉讼之建构(丁晓华)
    论司法理性
    我国案例指导制度的建立与完善(蔡颖慧)
    人民调解协议诉前司法确认机制之探究以定西法院为例(窦颖蓉)
    台湾设立智慧财产法院的评析:以泰国、日本、韩国为主的法制比较研究(魏忆龙)
    卡特尔的反垄断法刑事化制度理论研究(汤婧)
    [法官说法]
    对当前涉农纠纷疑难问题的司法解决:农村集体土地补偿费收益分配纠纷案件的处理(韩延斌)
    解析受贿犯罪认定中的若干疑难问题(游伟)
    试论骗取贷款、票据承兑、金融票证罪(徐竹芃)
    《合伙企业法》确立普通合伙与有限合伙的依据
    现行参与分配制度根本缺陷与改进建议(吴晓静)
    论网络名誉侵权案件中网络服务提供商的披露义务
    保险的法律困境与出路(杨小勇 李晶雪)
    [问题探讨]
    引渡司法审查实务若干问题研究(薛淑兰)
    从“强制缔约”到“承诺在先”——关于公共事业服务中承诺在先原则确立的实证分析(李军)
    《民事诉讼法》执行篇修改的实践价值与制度创新(杨柳)
    论民事诉讼举证责任转移的正当性及其制度构建
    民事执行权与民事审判权关系探析(童心)
    对我国涉港澳民商事审判的分析与建议(叶丹)
    对我国司法建议制度的反思与重构——以构建和谐社会为视角(许宏波)
    版权之诉还是物权之诉:由高丽娅教案手稿遗失案件引发的法律思考(黄汇)
    海运保函法律问题探究(李广辉)
    特异体质过敏事故责任的经济分析(王洪礼)
    [司法调研]
    关于人事仲裁与司法审判关系的调研报告
    [每月新论]
    柔性司法:“和则”启示以及中国司法机制建构(姬文清)
    [案例分析]
    被执行人恶意转让财产行为构成拒执罪之认定(姜先良)
    背书禁止与背书涂销:恒丰银行是否享有票据权利(纪步超)
    [国外司法]
    论美国法院对行政机关不立案查处违法行为的司法审查(赵雷)

    关注基层人民法庭工作 关注如何更好送法下乡:陕西省召开首届基层人民法庭工作理论研讨会(刘京玺 苏昕)
    本刊启事
    第二次中国大法官会议召开
    努力建设公正高效权威的社会主义司法制度 第19次全国法院工作会议召开
    最高法院颁发“功勋”、“英模”天平奖章(任鸣 维克[图])
    增强司法解决纠纷能力 构筑和谐社会司法保障:全国法院第19届学术讨论会召开(苏峰 张明远[图])
    2008年《法律适用》“佛山杯”征文启事
    [综述]
    当前知识产权审判热点问题透视:第九届全国部分省市知识产权审判研讨会侧记
    [观点集萃]
    提高刑事附带民事诉讼审判质量与效果的对策与建议
    民事再审事由的发现与确认(葛文)
    对滥用管辖异议权的遏制与防范(辛欣)
    对建立我国网络化执行威慑系统机制的思考(孙建国)
    铁路运输法院体制改革浅析从全国法院体制改革试点的角度(蔡珂伟)
    完善我国反倾销法律制度的思考(王哲)
    《法律适用》封面

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