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文献检索:
  • 司法文化应该追求哪些基本价值
  • 2010年,最高法院发布《关于进一步加强人民法院文化建设的意见》;2011年,党的十七届六中全会提出建设文化强国。在此背景下,回顾当代中国法院的文化建设就会发现,尽管颇有成果,同时也遭遇瓶颈,即如何将法院文化建设深入下去。于是在当下,总结经验是一方面,理论探讨也非常重要。本期特别策划以法院文化概念探讨为出发点,立足于反思现实中法院文化建设出现的问题,目的是讨论法院文化建设中何为可为之事,何为应为之事,以期勾勒出一条比较明确的法院文化建设路径。而学术的探讨和争鸣,会更夯实法院文化之根基。
  • 法院文化:一个概念的澄清
  • 引言 法院文化一词发祥于上世纪末,在依法治国基本方略提出后,一些法院院长在当时文化热的影响下借鉴已在中国本土蓬勃发展的企业文化概念,相继在《人民法院报》等报刊发表关于文化建院的文章,并进行了实践探索。在党的十六大提出加强社会主义先进文化建设的要求后,
  • 法院文化概念中外比较研究
  • 一、国外对法院文化的研究现状 国外英文著作中对于法律文化的研究论著很多,而关于"法院文化",笔者并没有找到专门的论述"法院文化"的著述。从英文"court culture"来找寻相关的著作,因为court除了"法院"、"法庭"意义外,还有"庭院"和"王室"的含义,因此很多冠以"court culture"名目的英文著述实际上讲述的某个时期王室的文化,因此,英文中"court culture"所组成的概念并非专指法院文化。
  • 医疗损害责任构成要件的具体判断
  • 依照《侵权责任法》第54条规定,构成医疗损害责任应当具备四个要件,即:医疗机构及其医务人员在诊疗活动中的违法诊疗行为,患者受到损害,违法诊疗行为与患者损害之间具有因果关系,以及医疗机构以及医务人员的过错。这并不是一个新问题,但自《侵权责任法》通过实施之后,对此多有不同理解,需要统一认识并统一司法适用尺度。本文对这四个要件进行以下详细解说,说明笔者的观点。
  • 公益诉讼的时代困境及其内在价值
  • 20世纪末21世纪初,中国社会基本上实现了小康社会,成就了一项可圈可点的历史功绩。与此同时,以维护社会公共利益为主要目标的公益诉讼(Public interest litigation)在这一时期逐渐兴起,并呈现出新生事物才有的那种良好发展势头。在公益诉讼这一总体性概念之下,公益法、公益律师、公益法律组织、公益上书、公益法实践、公益法律制度等新词汇和范畴陆续进入到人们的视野当中,
  • 基于公平的考量:不动产善意取得的实践分析与制度完善
  • 除个别国家或地区如瑞士的立法外,在传统的民法理论及绝大多数立法例中,善意取得仅适用于动产。〔1〕我国《物权法》第106条第1款明确规定了善意取得适用于不动产,即:无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的,所有权人有权追回;除法律另有规定外,符合下列情形的,受让人取得该不动产或者动产的所有权:(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的;
  • 界定参与集中的经营者浅析
  • 一、为什么要界定参与集中的经营者 之所以需要界定参与集中的经营者,源于我国《反垄断法》及其配套规定所决定的经营者集中申报法律体系。根据这个申报法律体系,判断一项交易是否需要申报,一般需要解决两个问题。第一,该项交易是否构成经营者集中。解决这个问题涉及两个方面,一是集中的情形;二是控制权变化。第二,参与集中的经营者是否达到规定的营业额标准。
  • 当事人同意的效力问题研究
  • 一、问题的提出 小娟(化名)今年26岁,家住威宁。2011年6月27日,因为给朋友过生日玩晚了不方便回家,她便和男友去该县星光路一家小旅社开房。半夜,小娟起床上厕所,厕所是公厕,在楼道的末端,上完厕所后,迷迷糊糊的小娟走进了虚掩着门的隔壁房间。该房间内是一名青年男子,在迷糊中,小娟错把对方当成了自己的男友,和对方发生了关系。随后,男子便穿衣服起身准备离开,小娟感到很疑惑,
  • 中国特色社会主义法律体系的形成与审判理念的多维度展开
  • 2011年3月10日,全国人大常委会委员长吴邦国在工作报告〔1〕中指出:截至2010年底,由法律、行政法规、地方性法规等多个层次的法律规范构成的中国特色社会主义法律体系已经形成。中国特色社会主义法律体系的形成,总体上解决了有法可依的问题,但法律的生命在于实施,法律的实施要达到最理想的效果,离不开现代法律理念的导引。理念上的择优决策,直接影响着法律制度的创设、存废及具体运作的优化。
  • 论现有股东优先购买权诉讼模式的局限及其完善——以《公司法》第72条第3款的制度目的为视角
  • 股东优先购买权,系指除股权转让人以外的其他股东享有的,在同等条件下优先购买转让的股权的权利。〔1〕股东优先购买权具有法定性。我国《公司法》第72条第3款规定,有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权。股权具有财产权利的属性,它具有价值并可以进行转让。
  • 管辖权异议制度之反思与重构——以地域管辖为视角
  • 着我国法律现代化、文明化程度的提高,诉权保护以及防止滥用诉权,已是诉权理论研究中比较成熟的课题;〔1〕而且在司法实践中也得到长足的进步。但这多是仅针对权利主张方即原告的诉讼权利,而对于两造的另一方即被告的诉讼权利少有论述,对于其答辩权利特别是滥用管辖权异议这一行为的研究甚少。而司法实践中,滥用管辖权异议时有发生,
  • 论行政诉讼实质性解决行政争议的实现——以争讼行政法律关系的确定为研究进路
  • 一、问题的提出:行政案件高申诉上访率引发的思考 当前,行政案件申诉上访率居高不下成为困扰行政审判的"老大难"问题。据统计,2009年全国法院新收刑事、民商事、行政一审案件6688963件,行政案件虽然不足2%,但行政申诉上访案件却占了全部来京申诉上访案件的18%左右,比平均值高出8倍,绝对数已经超过了刑事和执行。行政案件申诉上访问题,事关国家和社会的和谐稳定,
  • 论民事执行的社会参与
  • 如果说法院是公正的象征,那么执行就是公正的依托。只有执行实现了文书记载的公正,社会矛盾才会彻底化解。然而,"执行难"是困扰法院司法工作的一大难题,执行的好坏直接关系到社会公众对法院工作是否满意。针对这一问题,学界和实务界纷纷对执行权力性质、执行体制、执行机构等方面进行研究,并提出了各种各样的改革方案。
  • 价值选择与利益衡量——事实真伪难明案件的审判指引
  • 事实真伪难明状态在审判实践中是一种常态。由此,司法智慧催生了程序正义的司法理念和正当法律程序的建构实践。但是,程序并不是万能的,透明和公正的程序并不能解决全部问题,世界上也不存在绝对透明和公正的程序。并且,程序规则也可能存在缺位的问题,其理解与解释也可能产生歧义。这种情况下,为了让事实真伪难明案件的裁判结果能够得到大多数民众的认可,
  • 民事诉讼中限制出境措施的若干实务问题
  • 限制出境,指有权机关依法对入境的外国人、无国籍人或本国公民采取的阻止其离境的行为。限制出境制度旨在维护国家安全和利益以及公共秩序,是国际社会的通行做法。可以作出限制出境决定的主体包括法院、检察机关〔1〕和行政机关。〔2〕限制出境可以采取口头或书面形式通知、留置当事人出入境证件、口岸阻止人员出境等方式。作为保障诉讼进程和判决执行的措施,
  • 知识产权恶意诉讼的辨识、审判与治理
  • 近年来,知识产权成为世界各国加强国家核心竞争力的重要方式,知识产权的保护日益强化。然而,知识产权制度的核心是垄断,所以知识产权诉讼领域的虚假诉讼、滥用诉讼权利等恶意诉讼现象,亦日趋严重。但是,在审判实践中,究竟如何审查、识别、判定恶意诉讼?司法界与理论界认识不一,更无成熟有效的判断、应对及规制措施,是近年来严重困扰法院审判的一道难题。
  • 论民事案件调判结合办案方式之完善 寻求正义与和谐之间的衡平
  • 民事司法的主要目的是定纷止争,促进社会的稳定与和谐。调解与判决是我国当前民事审判中两种主要的结案方式,其中孰优孰劣,在理论界和实务界都存在较为激烈的争论,尚无定论。本文拟从寻求正义与和谐之间的衡平为视角,对我国民事审判实务中办案方式上存在的问题进行剖析,进一步厘清调解与判决结案方式之间的关系,进而提出完善调判结合办案方式的具体构想,以期更好地解决民事纠纷,从而实现案结事了的办案目标。
  • 裁判文书上网与当事人隐私权保护的冲突与衡平
  • 一、现状:裁判文书上网与当事人隐私权保护关系之困惑 2009年,最高人民法院发布《人民法院第三个五年改革纲要》,提出"加强和完善审判与执行公开制度,研究建立裁判文书网上发布制度和执行案件信息的网上查询制度"。
  • 民事执行程序中两种异议制度的辨析 兼论执行异议与案外人异议的禁止竞合
  • "有权利必有救济",民事执行程序概莫能外。修订后的《民事诉讼法》202条和204条规定了两种执行中异议的救济制度,但由于立法简约,执行法院在处理非当事人提出的异议时,对于适用上述何种异议程序出现混淆,理论上对于上述两种异议程序的区分也存在不同的观点:在两种异议的名称、适用范围、是否存在竞合等重要问题上均存在诸多争议。对二者的区分成为实践亟需解决的问题。
  • 软件不正当竞争行为及其法律规制
  • 一、软件不正当竞争行为的定义与表现形式 经营者在市场竞争中违反诚实信用、公平、平等竞争规则,以混淆、误导、诋毁等不正当手段损害其他经营者的合法权益,扰乱市场经济秩序的行为,是反不正当竞争法规制的对象。与现实世界一样,网络环境下的不正当竞争是商业社会现实市场中的不正当竞争行为在网络世界的表现和延伸,由于网络本身的特性,网络环境下不正当竞争行为的表现形式出现了较为明显的变异。
  • 美国的被害人影响性陈述制度研究
  • 被害人影响性陈述(Victim impact statement——VIS),是由被害人或者被害人的家庭在量刑阶段向法院提供的关于被害人所遭受的身体上,精神上及经济上的损伤。被害人影响性陈述对定罪过程不产生影响,被害人在其影响性陈述中也可以提出损害赔偿要求。第一个被害人影响性陈述于1976年出现在美国的加利福尼亚州,随后美国所有的州都赋予了被害人提供影响性陈述的权利。
  • 从Rambus案看标准化中专利权滥用的法律规制
  • 一、标准化中的专利权滥用问题 标准在工业社会和市场经济中起着重要作用,是经济活动的重要"基础设施"。无论是在政府层面,还是在企业和社会组织层面,标准化都己然成为了一项日益活跃的令人趋之若鹜的活动。标准竞争由此也成为市场竞争动态演进的新阶段,使得市场竞争的环节大大提前,在产品甚至产业还未形成之前,
  • 故意伤害案件人体损伤鉴定存在的典型问题
  • 故意伤害是指故意非法伤害他人身体的行为,实践中确定伤害后果的方式是人体损伤鉴定,具体可分为损伤程度鉴定和伤残等级鉴定。损伤程度鉴定的目的在于确定伤害的程度是否达到刑事法律规定的严重程度,从而确定是否构成犯罪。目前故意伤害案件人体损伤鉴定存在以下典型问题。一、伤害程度鉴定和伤残等级鉴定的分离广义的人体损伤鉴定包括伤害程度鉴定和伤残等级鉴定,
  • 关于量刑公正保障机制的构建
  • 量刑是指在人民法院查明犯罪事实并确定罪名的前提下,依照刑法的有关规定,结合被告人的年龄、犯罪情节、有无立功自首、认罪态度等各种法定情节和酌定情节,对被告人科处刑罚的审判活动;而量刑公正是在刑事司法活动中,严格依照法定程序,对构成犯罪的被告人,在法定幅度内科处适度的刑罚,以实现罪责刑相适应。量刑公正是刑事正义的集中表现。在人类刑法文明史上,
  • 关于中小企业法律风险防范工作的问题及对策研究
  • 企业法律风险是指企业在设立、经营、管理等活动中,因未遵守法律规则、疏于法律审查、逃避法律监管、未尽法定义务或未用法定权利,而使企业遭受不利法律后果或商业损失的可能性。现实中一些企业正是由于忽视法律风险而最终走上了破产的道路,为此,笔者对中小企业法律风险防范工作进行了调查,并针对存在的问题提出了自己的对策。
  • 2012年《法律适用》“乌江杯”征文启事
  • 2011年,中国特色社会主义法律体系形成后,中国当代法治要求的“有法可依”基本完成。“有法必依”成为法院所担当职责中最重要的价值宣言。国家法制建设重点也将转入研究法律实施过程中出现的问题。《法律适用》紧密结合审判实践,研究法律适用中的新型、疑难和特殊问题,致力于对法学理论的深入研究。2012年《法律适用》将与重庆市第三中级人民法院共同举办“乌江杯”有奖征文活动。
  • [特别策划:法院文化的概念之辨]
    司法文化应该追求哪些基本价值(范忠信[1] 吴欢[2])
    法院文化:一个概念的澄清(钟小凯)
    法院文化概念中外比较研究(吕芳)
    [法学论坛]
    医疗损害责任构成要件的具体判断(杨立新)
    公益诉讼的时代困境及其内在价值(贺海仁)
    基于公平的考量:不动产善意取得的实践分析与制度完善(马黎)
    界定参与集中的经营者浅析(尚明[1] 孔玲[2] 叶军[3])
    当事人同意的效力问题研究(谭兆强 贾楠)
    [法官说法]
    中国特色社会主义法律体系的形成与审判理念的多维度展开(薛剑祥)
    论现有股东优先购买权诉讼模式的局限及其完善——以《公司法》第72条第3款的制度目的为视角(魏玮)
    管辖权异议制度之反思与重构——以地域管辖为视角(刘远志)
    论行政诉讼实质性解决行政争议的实现——以争讼行政法律关系的确定为研究进路(贾亚强)
    论民事执行的社会参与(娄必县)
    [司法技能]
    价值选择与利益衡量——事实真伪难明案件的审判指引(陈惊天)
    [问题探讨]
    民事诉讼中限制出境措施的若干实务问题(杜以星)
    知识产权恶意诉讼的辨识、审判与治理(杜豫苏 王保民 高伟)
    论民事案件调判结合办案方式之完善 寻求正义与和谐之间的衡平(张传军)
    裁判文书上网与当事人隐私权保护的冲突与衡平(韩朝炜 朱瑞)
    民事执行程序中两种异议制度的辨析 兼论执行异议与案外人异议的禁止竞合(邓世军[1] 王宏斌[2])
    软件不正当竞争行为及其法律规制(汪涌)
    [国外司法]
    美国的被害人影响性陈述制度研究(缪爱丽)
    从Rambus案看标准化中专利权滥用的法律规制(丁道勤)
    [观点集萃]
    故意伤害案件人体损伤鉴定存在的典型问题(马艳平)
    关于量刑公正保障机制的构建(唐亚南)
    关于中小企业法律风险防范工作的问题及对策研究(杨悦)

    2012年《法律适用》“乌江杯”征文启事
    《法律适用》封面

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