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文献检索:
  • 刑事一审普通程序修改解读
  • 经过长时间的讨论和酝酿,刑事诉讼法的修改终于尘埃落定,相关的修改内容有效地解决了长期以来困扰审判实践的一些疑难问题。为了配合修改后刑诉法的贯彻落实,本期特别策划组织了最高法院的资深法官和相关领域的知名学者对本次修改中的若干亮点以及重点进行细致解读,以期能给广大读者准确理解法条意图提供些许帮助。
  • 刑事诉讼法修改背景下一审程序的完善
  • 引言在我国.第一审程序是指刑事诉讼法规定的人民法院对人民检察院提起公诉、自诉人提起自诉的案件进行初次审判时的程序。一审程序是刑事诉讼中最基本的程序.是整个审判程序的中心环节和主要阶段。一审程序的审判质量,不仅关系到犯罪控制与人权保障的诉讼目的.并且对提高诉讼效率、节约司法资源具有重要的影响。
  • 违法所得没收程序适用探讨
  • 我国刑事诉讼法原未规定缺席审判制度。一旦犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡,诉讼程序就无法进行下去,致使有些犯罪分子的违法所得不能追缴.既不利于打击犯罪,也不利于维护国家利益和被害人权益。为解决这一问题,严厉打击贪污贿赂犯罪、恐怖活动犯罪等重大犯罪,对犯罪所得及时采取追缴措施。并与我国已加入的联合国反腐败公约及有关反恐怖问题的决议的要求相衔接,修改后刑事诉讼法增设了犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得的没收程序(以下简称违法所得没收程序),这是此次刑事诉讼法修改的亮点之一。
  • 未成年人刑事案件诉讼程序实务探析
  • 修改后刑事诉讼法将未成年人刑事案件诉讼程序作为专章列入特别程序编,规定了办理未成年人刑事案件的方针、原则,确立了保障法律援助、开展情况调查、附条件不起诉、严格限制适用逮捕措施、法定代理人和合适成年人到场、不公开审理、轻罪犯罪记录封存等一系列制度,是未成年人特殊、优先司法保护原则在刑事立法层面的切实体现,对于建立和完善中国特色未成年人司法制度,特别是建立和完善中国特色未成年人刑事审判制度,具有重要意义和深远影响。
  • 当代司法国情条件下的高级法院功能研究
  • 一、引言 关于法院功能的定位与研究,学界通常以司法权和司法规律的角度切入,将其归纳为纠纷解决、规则之治、权力制约和公共政策创制等几个方面。但在我国的特殊国情条件下。法院并不只是纯粹法治意义上的法院,除了发挥传统的法治功能外,法院还拥有极具中国特色的政治功能。因此,对法院功能的研究不能仅从法治的角度出发,而应当结合具体的司法国情进行多维度的观察。
  • 关于网络服务中“避风港”性质的探讨
  • 一、“避风港”性质之惑 我国《信息网络传播权保护条例》(以下简称《条例》)借鉴美国《数字千年版权法》,从第20条至23条为四类网络服务提供者(以下的“网络服务提供者”特指这几类服务商)规定了免于赔偿责任的情形,又称“避风港”。根据《条例》的规定,网络服务提供者只要符合《条例》规定的条件,将不承担赔偿责任。《条例》没有从正面规定网络服务提供者侵权责任构成。相反的。却对其免责做了详细规定.这种立法模式与我国民事法律通常的方式不同:而且其中有些免责条件与侵权责任构成条件相类似;又鉴于网络环境下网络服务提供者的侵权认定及责任承担的重要性和复杂性,理论和实践中对如何认识避风港的性质产生了极大的分歧和争论。
  • 论德国关联合同制度及其借鉴意义
  • 借贷消费或者借贷购买行为在当下越来越普遍,但是相应的法律问题也很突出。借贷消费或借贷购买行为存在两个合同。三方法律关系,但这种由三方法律关系所带来的法律问题接踵而至。如消费者与卖方签订了买卖合同后,为支付买卖合同的价款消费者又与银行签订了消费信贷合同,后由于买卖合同无法继续,买卖双方协议解除合同,而此时,消费者与银行间的贷款合同仍然存在,买卖合同虽然解除,但银行的贷款依然要由消费者偿还,这无疑增加了消费者不合理的负担。由此,关联合同的法律适用问题殊值研究。本文试图介绍德国法中的关联合同制度,并对我国相关法律的完善提出建议。
  • 通过司法的治理——法治主导型社会管理模式刍论
  • 社会管理在传统上一般被认为是政府的职能,政府是单一的管理主体,因此社会管理与社会统治或社会控制意义相近。但现代管理理念上,社会管理则是指政府、社会组织和公民对除国家政治、经济和文化以外的公共事务所进行的管理和服务活动.社会管理的目的,是通过社会利益的协调、社会矛盾的化解,促进社会和谐有序发展。现代社会管理理念的进步之处在于不再一味强调管制和统辖,而是把管理与服务相结合。传统的社会管理偏重于政府权力运作,而现代社会管理则注重多元主体的作用。社会管理创新的关键是从“统治”转向“治理”。把社会管理寓于社会服务之中。
  • 司法公信养成之三维题解
  • 据新华网推出的诚信调查显示,公众认为“目前最需要提高哪方面的诚信”中,“政务诚信”占到59.9%。“司法公信”21_3%的比例。对社会诚信的期待,近八成民众剑指政府和司法机关。社会诚信生态若此,司法权威也必然遭受重创。司法公信缺失,原因是多方面。首先,主要与当前法院管理制度欠缺、法官素质不高、司法作风不尽如人意,特别是在办案能力、保障力度等方面,与人民群众的司法需求和经济社会发展的要求不完全相适应有重大关系;
  • 人民法院在社会管理创新中的作用与践行思辨
  • 社会管理创新,是指根据国家经济、政治、文化和社会的发展态势,遵循社会运行规律,研究并运用新的社会管理理念、知识、技术和方法等,对传统社会管理模式及管理方式进行改造和革新,建构新的社会管理机制和制度,实现社会管理科学化的全部活动的总和。人民法院作为主要的法律实施机关和专司社会矛盾化解职责的机构,社会管理理念思路、体制机制、法律政策、方法手段等都与法院工作息息相关。
  • 以社会化视角对民行诉讼交叉问题的再思考——以股东登记纠纷联动解决机制为例
  • “任何法律制度和司法实践的根本目的不应当是为了确立一种权威化的思想,而是为了解决实际问题,调整社会关系,使人们比较协调,达到一种制度上的正义”。
  • 根据丧失劳动能力程度计算残疾赔偿金的制度构想
  • 由于已实施的《侵权责任法》未对残疾赔偿金的计算方法作新的规定,所以在人身损害赔偿案件中,残疾赔偿金的计算仍然依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(以下简称“《人身损害赔偿司法解释》”)第25条之规定,即“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准.自定残之日起按20年计算。”
  • 关于不断完善是法院能动参与多元化纠纷解决机制的探讨
  • 一、人民法院能动参与多元化纠纷解决机制之意义(一)能动参与是充分发挥人民法院司法职能的需要人民法院职能分为审判职能和服务职能两方面。审判职能即人民法院通过裁判个案所实现化解社会矛盾纠纷的功能;服务职能即法院应在宪法和法律赋予职责下积极发挥依法保障和促进国家政治、经济、文化、社会等事业全面发展的功能。这两种司法职能最终均统一为化解社会矛盾纠纷的职能。
  • 民间融资的法律压制及其消解举措
  • 一、论题的界定 民间融资是相对于正规融资而言的一个概念.主要是指我国融资法律体系未加以肯定和保护.国家金融监管部门也未直接正面监管的融资交易活动。以信用责任者划分,民间融资是以私人偿债能力为后盾。属私人信用,正规融资是以国家偿债能力为后盾,属国家信用。以主体来划分,由民间借贷、地下钱庄、专业放贷人、企业集资、私募基金等形成的相关融资交易活动,都属于民间融资。
  • 论旅游合同违约类型及责任认定
  • 近年来,我国旅游业获得迅猛发展。据国家旅游局统计,2011年我国国内出游人数为26.4亿人次,比上年增长13.2%;入境旅游人数13542万人次,增长1.2%。国内居民出境人数7025万人次,增长22.4%。随着旅游业在国民经济与社会发展中的作用与日俱增,2009年12月国务院出台了《关于加快发展旅游业的意见》,该意见提出:“把旅游业培育成国民经济的战略性支柱产业和人民群众更加满意的现代服务业。”
  • 论我国的案外人异议制度——对我国《民事诉讼法》第204条的理解与适用
  • 笔者对上述命题的思考源于最近碰到的两起案例。[案例1]林某向法院起诉要求杨某归还欠款一案中,法院依林某申请查封杨某房屋两套,后法院判决杨某在判决生效起1月内偿还借款40万元及相应利息。由于杨某无力归还欠款,林某向法院申请强制执行,杨某出具承诺书表示愿意用其中1套商品房抵偿债务。法院执行过程中案外人何某对执行标的提出书面异议,并提交证据证明该房屋转让及已支付全部价款的事实,但法院经审查认为其未能举证证明自己对未办理过户登记手续不存在过错,何某的异议理由不能成立,故裁定驳回何某的异议。
  • 个人合伙纠纷案件审判实务中的若干问题探析
  • 个人合伙是指两个以上公民按照协议,各自提供资金、实物、技术等,合伙经营、共同劳动。其凭借易启动、优势互补、资源共享、群策群力、分散风险等优势,在民间经营者,尤其是刚刚起步的经营者中广受欢迎,并常见于朋友、亲属等具有一定信任基础的公民之间。同时.也正是由于它的这些特点,使其相伴而生了一些不足:约定不详尽,管理、运营松散,财务不规范等等,腐蚀着信任基础,引发了各种合伙纠纷。个人合伙纠纷案件已经成为棘手的案件类型之一。有必要对此现象做一探析。笔者拟以此为样本深入分析当前合伙纠纷案件审理中面临的困难和问题,并提出相对应的对策及建议,以期助益于实务审判。
  • 人民法院司法警察职能的界限与冲突救济
  • 人民法院司法警察职能具有与警察职能相似的直接强制力的特征和维持正当社会秩序的功能。但人民法院司法警察职能不是警察职能的一种,而是法院独有的一项特殊的职能。我国的人民法院司法警察职能部分来源于三大诉讼法的规定,但更多的职能依据是最高法院制定的《人民法院司法警察暂行条例》(以下简称《条例》)。因此,人民法院司法警察职能还只能看作是辅助法院审判工作的一种强制职能,而非完全意义上的公权力。
  • 论《专利法》第26条第4款在权利要求存在撰写错误时的正确适用
  • 《专利法》规定,权利要求书应当说明发明或者实用新型的技术特征,清楚、简要地表述请求保护的范围。将说明书中公开的技术方案写入权利要求书中予以保护.使得权利要求的内容和表述符合清楚、简要的要求,对于发明人本人以及专利代理人而言,都不是轻而易举的。由于语言表达的局限性以及撰写和代理水平的客观限制。很难将权利要求书写的尽善尽美。专利撰写实务中会出现各种问题,比如必要技术特征不完整,独立权利要求中没有记载完成专利目的所必须的技术特征;
  • 当法律的格式化要求遭遇民俗纠纷的非格式化现状——以丧事礼金分配为视角
  • 一、问题:现行法律规则无法涵摄丧事礼金分配纠纷原告何某与其夫庹甲共育有一子五女,被告庹乙系原告何某与其夫庹甲之子,其夫庹甲于2010年12月15日去世。庹甲去世后,原告将庹甲生前的积蓄12000元交给被告庹乙。用于办理庹甲的丧事。被告庹乙因办理庹甲的丧事收取礼金8000元,扣除办理丧事花费的16600元,尚结余3400元,由被告庹乙保管。针对该笔礼金的归属,双方发生争议。原告何某遂提起诉讼,要求被告庹乙将该3400元返还给原告。
  • 行政性垄断行为的可诉性与诉讼安排
  • 2012年5月8日,最高人民法院公布《关于审理因垄断行为引发的民事纠纷案件应用法律若干问题的规定》(以下简称“《规定》”),该司法解释明确了人民法院受理、审理垄断民事纠纷案件中有关案件范围、原告资格、案件管辖、举证责任、救济措施等一系列重大问题,必将大大推进反垄断民事审判的发展。由于该司法解释尚没有针对在我国非常普遍的行政性垄断行为作出具体的诉讼程序安排,笔者不揣浅陋,试就行政性垄断行为的可诉性和诉讼安排做一些粗浅探讨,以引起对这一问题的关注和研究。
  • “公共利益”之特征界定与适用——以司法行政审判为视角
  • 作为国家和社会生活的关键词,“公共利益”是一个被广泛使用的词汇。在政治学、经济学、法学等多个领域都属于重要概念。尤其在行政司法领域,“公共利益”的概念发挥着更为关键的作用,可直接影响行政诉讼的裁判方式或结果。其一,作为判断被诉具体行政行为是否具有合法性的核心标准。如:法律法规明确规定行政机关作出某具体行政行为,必须是为了公共利益需要的,倘若被诉具体行政行为不符合公共利益之目的,则应认定该具体行政行为不具有合法性。
  • 现代法治下构建刑事调解程序之思考——以基层法院审理刑事附带民事诉讼案件为视角
  • 随着现代法治社会的不断发展,和谐司法的理念不断渗入刑事诉讼领域,被誉为“东方之花”的中国调解,不再是民事诉讼领域的“宠儿”。在刑事诉讼领域同样有着旺盛的生命力。刑事调解对有效贯彻刑法罪责刑相适应原则,实现刑罚的公平与正义,挽回被害人的经济损失,减少当事人的上访,促进社会和谐稳定,具有十分重要的意义。据此,构建我国刑事附带民事诉讼调解程序,将调解作为刑事诉讼追求和谐境界的价值选择,真正促进现代刑事司法体系的完善,保障当事人诉讼主体地位平等,实现刑事诉讼的民主化,对推动我国刑事诉讼程序的改革发展必将产生深远影响。
  • 论房屋虚假买卖套取银行贷款案件的民事法律适用
  • 自1998年我国福利分房制度宣告结束以来,房地产市场化进程在这十几年的时间里发展迅猛,使得越来越多的购房者通过按揭贷款实现了置业梦想。然而,我国正处于社会转型和经济结构调整的重要时期.随着市场经济体制的深刻变革,涉及房屋买卖的社会矛盾也愈加凸显。近年来.无论是企业还是个人。通过签订虚假房屋买卖合同套取银行贷款的情形屡见不鲜,这背后一方面反映了我国政府为抑制通货膨胀不断收紧信贷规模从而使得不少中小企业面临融资难的燃眉之急,另一方面也从侧面反映出一些不法行为特别是高利贷在现实社会活动中的泛滥现象。从司法实务角度来看,该类型案件过程复杂、涉及多方利益、民刑交叉,给司法审判工作带来难度。
  • 行政行为违法但不具有可撤销内容的司法认定
  • 【案情】 2004年9月2日15时许,冯现云驾驶的苏C13760号大型普通客车从东向西行驶至苏325线61KM+950米处,将由南向北横过道路的刘炳国撞伤,刘炳国经送医院抢救无效死亡。后经江苏省宿迁市公安局交通巡逻警察支队(以下简称“市交警支队”)事故处理大队认定,冯现云负本起事故的主要责任。宿迁市宿城区人民检察院于2004年10月18日向宿迁市宿城区人民法院提起公诉,该院于2004年11月1日作出(2004)宿城刑初字第0215号刑事判决.认定冯现云犯交通肇事罪,判处有期徒刑1年。
  • 网上签约房屋买卖合同的性质及效力的认定沈海星与安香云房屋买卖合同纠纷案
  • 【案情】 2009年2月.沈海星和安香云协商关于沈海星名下北京市朝阳区和平街十区27楼4层3门402号房屋的买卖一事。2009年3月16日,沈海星和安香云的委托人刘强(安香云之子)一同到北京市朝阳区房屋权属登记中心填写了《存量房自行成交网上签约申请表》并签字。2009年3月17日,沈海星和刘强在北京市朝阳区房屋权属登记中心再次签字确认了《存量房买卖合同信息表(自行成交)》。
  • 夫妻共同债务在审判实践中应如何认定
  • 【案情】 2006年4月17日被告向中平与李美洁登记结婚。2009年4月10日.被告向中平在原告侯波处借款50000元。并以其个人名义向原告侯波出具了一张借条。2012年2月16日,原告侯波向法院提起诉讼,请求被告向中平与李美洁共同偿还借款本金及利息并承担诉讼费用。另查明,2010年7月21日.在南川区人民法院的主持下,李美洁与向中平自愿离婚并达成调解协议。在庭审过程中,向中平曾向法庭提出其向侯波借的钱属于夫妻共同债务,应由双方共同承担,李美洁则以不知情为由予以了否认,由于向中平也未向法庭提供充分证据,法官在该离婚案中未对此债务问题做出处理。
  • 试论专门人民调解委员会的构建
  • 在当前多元纠纷解决机制并存的情形下,怎样强化人民调解制度、充分发挥人民调解的制度功能,使“东方经验”日臻完善,是当前社会急需解决的重大问题。本文拟从构建专门人民调解委员会并使之与基层自治人民调解委员会形成平行并存互补、范围略有差别、协调有机运行的人民调解纠纷解决体系的角度,作一粗浅探讨,以抛砖引玉。
  • 非预付式非准入性会员卡性质探究
  • 在现代市场经济中.商家为获得更多经济利益,推出了一种效仿会员制的营销模式,即发卡单位在会员卡上注明相应优惠条款.以此吸引消费者办理会员卡和再次消费。会员卡类型多样.依据是否需要在卡中预存一定资金,分预付式和非预付式。前者需要消费者在卡中预存后续消费的金额;后者只需缴纳一定工本费或满足一定条件即可获得。
  • 以淘宝网为例谈网络交易平台提供商在知识产权保护中的义务
  • 2008年11月,中国友谊出版公司发现淘宝网卖家杨某以明显不合理的低价,通过淘宝网销售盗版《盗墓笔记4》图书,其行为侵犯了该出版社的专有出版权。而淘宝网作为提供交易服务平台,未尽到合理的审查义务,且对以明显低于市场价格销售图书的信息未尽到及时删除的义务,为非法销售盗版图书提供了渠道和便利,已经构成共同侵权。
  • [特别策划:刑事诉讼法修改中的若干问题解析]
    刑事一审普通程序修改解读(胡云腾 喻海松)
    刑事诉讼法修改背景下一审程序的完善(卞建林 褚宁)
    违法所得没收程序适用探讨(周加海 黄应生)
    未成年人刑事案件诉讼程序实务探析(马东 方芳 岳琳)
    [法学论坛]
    当代司法国情条件下的高级法院功能研究(项坤)
    关于网络服务中“避风港”性质的探讨(陈锦川)
    论德国关联合同制度及其借鉴意义(刘怡)
    通过司法的治理——法治主导型社会管理模式刍论(王静)
    司法公信养成之三维题解(黄正光)
    人民法院在社会管理创新中的作用与践行思辨(徐建新)
    [问题探讨]
    以社会化视角对民行诉讼交叉问题的再思考——以股东登记纠纷联动解决机制为例(曹明明 张敏)
    根据丧失劳动能力程度计算残疾赔偿金的制度构想(屈建业 王利冬)
    关于不断完善是法院能动参与多元化纠纷解决机制的探讨(张林春)
    民间融资的法律压制及其消解举措(雷新勇)
    论旅游合同违约类型及责任认定(孟凡哲)
    论我国的案外人异议制度——对我国《民事诉讼法》第204条的理解与适用(吴婷)
    个人合伙纠纷案件审判实务中的若干问题探析(胡静)
    人民法院司法警察职能的界限与冲突救济(刘书星[1] 孙莹[2])
    [法官说法]
    论《专利法》第26条第4款在权利要求存在撰写错误时的正确适用(罗霞)
    当法律的格式化要求遭遇民俗纠纷的非格式化现状——以丧事礼金分配为视角(邬砚)
    行政性垄断行为的可诉性与诉讼安排(顾全)
    “公共利益”之特征界定与适用——以司法行政审判为视角(倪笃志[1] 章文英[2])
    现代法治下构建刑事调解程序之思考——以基层法院审理刑事附带民事诉讼案件为视角(朱艳萍)
    论房屋虚假买卖套取银行贷款案件的民事法律适用(刘婷)
    [案例分析]
    行政行为违法但不具有可撤销内容的司法认定(于元祝)
    网上签约房屋买卖合同的性质及效力的认定沈海星与安香云房屋买卖合同纠纷案(徐娟[1] 胡昌明[2])
    夫妻共同债务在审判实践中应如何认定(陈川[1] 田桔光[2])
    [观点集萃]
    试论专门人民调解委员会的构建(裘晓音 付永雄)
    非预付式非准入性会员卡性质探究(张春普 申建东)
    以淘宝网为例谈网络交易平台提供商在知识产权保护中的义务(廖宇羿)
    《法律适用》封面

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