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文献检索:
  • 香港的缔约权以及条约在香港的法律地位 免费阅读 收费下载
  • 香港在回归祖国后,作为中国领土的—部分,它不是独立的国际法主体,并不当然拥有国际法上的缔约权,其缔约权是中央人民政府赋予的。香港特区政府的缔约权有限制,这种限制由财钵法》以授权的方式解禁,既可以是—般性授权,也可以是特定授权.香港特区的条约与法律的位阶顺序是:基本法——适用于香港的中国外交、国防类的条约——香港特区立法机关制定的法律(包括转化的条约)一适用于香港特区的全国性法律和香港原有法律。上位法优于下位法,同等级次的法律与条约,应是条约优先。
  • 部门法哲学研究——关于我国“部门法哲学”研究的几个问题 免费阅读 收费下载
  • 部门法哲学是我国法学界近年采在法理学家和部门法学家们的共同推动下,正在迅速崛起的一个新兴研究领域。部门法哲学有其生成的内在动因和其独特的存在价值,它是法理学和法哲学向深广发展并充分发挥其理铊指导力的必然需要,是部门法学自身朝着学理化、哲理化方向提升与发展的必然需要,是打通理论法学与部门应用法学的隔绝状态、形成二者良挂互动机制的必然需要,是促进理论法学与部门应用法学有机分化并向着更高层次有机综合的必然需要。部门法哲学以其作为连接法哲学和部门法学的桥梁和纽带,既具有法哲学所应有的鲜明哲理性特质,又具有部门法学所具有的鲜明实践叫旨向。部门法哲学以其关联法哲学与部门法学的“双边胜”,决定着它既属于法哲学的当然范畴,同时又属于部门法学的高端学理范畴。
  • 论中国刑法哲学的发展方向 免费阅读 收费下载
  • 在法哲学的视域中,刑法哲学是部门法哲学的组成部分,中国法哲学和刑法学的充分发展孕育了刑法哲学的生命,奠定了其发展的基础。反思20世纪以来中国刑法哲学的发展,有必要厘清其未来的发展方向。我国刑法哲学的发展方向应是以下几个方面。(1)基础性。中国刑法哲学必须着力研究本体与基础问题,将厘清刑法哲学的研究范围、层次、方法与视域等作为刑法哲学研究的首要问题,明确刑法哲学研究与刑法法理学研究的界限,探寻刑法哲学在中国刑法学研究中的功能、价值与作用。(2)现实性。中国刑法哲学必须以解决中国现实问题为宗旨,关注中国乃至国际刑法发展中的现实性问题。(3)拟判性。批判性是中国刑法哲学成熟的标志。刑法哲学不能止步于对西方刑法、刑事法学派的文化史研究,从而模糊刑法哲学与刑法文化史研究的界限,应以理性拟制为导向,以借鉴性而非移植性吸收为圭臬。
  • 论法哲学与司法实践的关系——兼论司法推理的“哲学模式” 免费阅读 收费下载
  • 哲学应和法律拉开距离,法哲学只是一个从外在的视角帮助法律人加深对法律和司法过程的理解的东西。在一个运行良好的民主体制下,优秀法官的裁判应该是从中立性的原则出发,做出一种合乎理性的裁判,这种裁判既非哲学的也非科学的,而是真正的法律的。法官应该从“哲学王”的诱惑之下走出来,加入促进和监督民主的进程之中。
  • 部门法功能界限论略——关于物权平等保护原则的法哲学探讨 免费阅读 收费下载
  • 平等包括事实上的平等和法律上的平等,前者主要指包括物质财产(动产和不动产)在内的社会资源在社会成员间的平等分配,后者主要指法律在形式上的调整功能——即“严格的形式平等原则”,两者之间没有必然的联系。物权法上平等保护原则只能是严格的形式平等原则,物权法对形式平等原则的贯彻有利于打破以政策、命令等形式对社会成员间的财产流通和资源配置所设置的不平等障碍,并通过对“法律上之平等预期”——这一法律重要功能的维护,构建起有利于市场经济发展和社会希谐进步的重要基石。物权法在维护形式平等原则的同时,不具备追究财产来源的合法化和重新设立新的分配制度的功能,因此,从私人财产原始起点的正当性立场以及贫富悬殊的社会现实角度,对物权法提出的责难,是对物权法功能的误读。
  • WTO的宪法解读 免费阅读 收费下载
  • WTO的最高宗旨不是自由的国际贸易,而是世界范围内的福利增长和可持续发展。WTO与宪法具有相同的理论渊源和精神实质,二者在目的、功能、形式、内容等方面也存在不少契合之处。WTO一方面用宪法的要求约束成员国政府,另一方面自身也按宪法的要求架构和运作,并努力推动国际事务的宪法化和法治化。
  • 妨害信用卡管理罪若干问题研究 免费阅读 收费下载
  • 妨害信用卡管理罪自设立以来,围绕其犯罪构成以及与其他信用卡犯罪的区分一直存在较多争议,实践中也遇到不少法律适用方面的疑难问题。伪造的信用卡不仅仅是指外观上的伪造,更侧重指信用卡信息的伪造。不应把积仅提供虚假资信等身份证明以外资料的行为,也认定为妨害信用卡管理的行为。为避免司法实践中的争议和混乱,应在刑法中增加单位为妨害信用卡管理罪的主体为宜,对单位实施的犯罪行为仅仅追究直接负责的主管人员和其他直接责任人员,而不追究单位本身的责任,不符合罪责自负原则。出售,购买,为他人提供诈骗、捡拾的信用卡是否构成犯罪,法律并未规定,但从法益保护角度分析这些行为造成的社会危害性并不亚于出售、购买、为他人提供伪造的信用卡或以虚假身份证明骗颅的信用卡,理应加以惩处。行为人“以虚假身份证明骗领的信用卡”由于持卡人是不真实的,对这种骗领的信用卡加以使用,遭受财产损失的是银行,危害的是金融秩序和银行资金安全,应当以信用卡诈骗罪定罪处罚,而不应以盗窃罪论处。
  • 大股东侵占上市公司资产行为的刑事责任认定 免费阅读 收费下载
  • 在资本市场上,大股东侵占上市公司资产案件时有发生,如何认定他们的刑事责任,无论在理论界还是司法实务界,都存在重大分歧,数罪并罚和一罪单罚是其中的两种主要观点。罪刑法定原则是正确处理该类案件的标尺,在此前提下,贯彻刑法的谦抑精神和宽严相济的刑事政策,才能真正达到法律效果和社会效果的统一。
  • 民主创建和谐:党内和谐的制度资源分析 免费阅读 收费下载
  • 党内和谐是任何现代政党有效发挥其政治、社会功能的基本前提,对于负有特殊历史使命的中国共产党则更为重要。作为运作中国政治的主导和轴心力量,确保党内和谐事关党的执政能力和执政地位,党内和谐是中国共产党有效执政的重要保障。在政党现代化的历史过程中,党内民主是完善民主集中制、处理好党内基本关系、增强党的生机与活力的关键,是构建党内和谐的基础性制度资源。在转型中国的特定历史条件下,发展党内民主是构建党内和谐的基本途径,发展党内民主、实现党内和谐的核心任务和关键环节则是实现党内民主制度化。
  • 论政治合法性与法律合法性的关系及其调适 免费阅读 收费下载
  • 现今中国正处在社会转型期,政治改革实践与现行法律规定之间的冲突时有发生,由此也引发了学术上不同观羔之间的分歧和争论。政治合法性与法律合法性之间是既相统一又相冲突的关系,因而应当确立—种“动态统一”观来认识和对待两者之间的关系,并对两者之间的矛盾和冲突进行及时有效的调适。
  • 论人民群众对干部选拔任用的监督权 免费阅读 收费下载
  • 来源于人民的选人用人权是国家重要的政治权力。人民群众为了有效地行使选人用人权,就必须对自己委授的选人用人权实施有效的监督。认真落实人民群众对干部选拔任用的监督权,以保诋龟入用人权力的运行符合广大人民群众的意志和利益,是社会主义事业成败的关键。落实人民群众对于部选拔任用的监督权必须建立和完善干部选拔任用的公开制度、竞争机制以技.监督机制。
  • 侵权法中的可救济性损害理论 免费阅读 收费下载
  • 在现有的经济社会背景下,以过错为核心的传统侵权法逐渐暴露了其不足。可救济性损害理论的引入,有效地弥补了过错这—侵权法理论工具的缺陷,顺应了损害救济理念的发展趋势,给侵枳法理论带来了巨大的冲击。可救济陆损害理论的运用,宜采取“—般条款+类型化”模式,并应处理好与过错责任的衔接关系。
  • 有限责任公司股权继承之析 免费阅读 收费下载
  • 有限责任公司股权既含股东资格,又有财产内容,尽管其具有身份属性,但不是人身权,可以转让,也可依法基于其他法律事实移转。由于有限责任公司股权具有人合性,因而,公司其他股东可以限制死亡股东的继承人继承公司股东资格。股东限制股东资格继承的,必须通过公司章程。公司章程未禁止或限制股东资恪继承的,自然人股东死亡后,其合法继承人可以继受股东资格。由于继承对象仅仅限于财产,继承财产的无须他人同意,故此项继受股东资格的情形虽被《公司法》第76条称为“继承”,但本质并非继承,只是股东地位的移转,以及移转准用《继承法》的规定。由于我国《公司法》对有限责任公司股东人数的限制,当股东资格分剖“继承”,或者“继承”后分剖背离《公司法》关于有限责任公司股东人数规定时,应当禁止分割。
  • 有偿合同与无偿合同之区分存在的问题 免费阅读 收费下载
  • 历史地看,有偿合同与无偿合同的区分是以行为的目的来定义的,如果是等价交换则是有偿的,如果是出于慷慨则是无偿的,此标准明显是客观价值论的产物。在该价值论被主观价值论替代后,有偿合同不再要求等价交换,但有偿与无偿的区分标准及此等区分的法律后果并未随之发生改变,于是带来了有偿合同内部以及它与无偿合同之间在人性论假定上的矛盾。引入经济人类学的观点,站在功利主义的立场上,将无偿合同也定性为自利行为或许是解决前述问题的便利途径。
  • 论有限合伙人的“执行合伙事务行为” 免费阅读 收费下载
  • 有限合秋人的“执行合伙事务行为”是有限合伙法中的一个至为重要的问题,但长期以来,人们对该问题的认识却是模糊的。美国有限合伙法的发展趋势是日益扩大有限合伙人对合伙事务的控制权,我国合伙企业法虽没有必要盲目追随这一趋势,但其现有规定过于保守,应该允许有限合秋人拥有对合伙事务一定程度的执行权。
  • 论夫妻忠实义务 免费阅读 收费下载
  • “夫妻忠实义务”作为一条倡导性条款订入新婚姻法中,在总则中予以体现,反映了主流民意和法学界的共识,在实践中违背夫妻忠实义务的行为有重婚、有配偶者与他人同居、通奸以及卖淫嫖娼行为;为了制止侵害方的违法行为,并对其予以惩罚,以体现法律的公正,在婚姻关系存续期间,受害方有权向实施侵害的配偶一方提起停止侵害之诉,有权向第三者提起停止妨碍之诉和侵权损害赔偿之诉。
  • 论间接正犯的实行行为 免费阅读 收费下载
  • 实行行为是对法益侵害具有现实危险的行为。在间接正犯的场合,利用行为无法形成对法益侵害的现实危险,在本质上犯罪的预备行为,只有被利用者开始实施行为时,法益侵害的危险才能定型、才具有紧迫性,才能将其评价为犯罪的实行行为。
  • 论“因诱之罪”应如何定罪——以有限肯定诱惑侦查为前提 免费阅读 收费下载
  • 诱惑侦查从产生到现在经历了近一个世纪,在理论上逐渐成熟并在实践中推广开来。诱惑侦查的价值虽然颇受争议,但大部分人都认可诱惑侦查在一些无被害人的案件中的不可替代的作用,只是应当在适用条件和适用程序上加以进一步规范。同时,诱惑侦查这一诉讼手段在实体法上会产生相应影响,由此产生的“因诱之罪”的未遂、预备犯罪形态,与一般犯罪主体主观意志以外的原因有所不同,所以处罚时应当适当予以减轻或从轻;“因诱之罪”中的既遂、中止形态,由于司法机关的主动引诱而应相应减轻犯罪主体的刑事责任。
  • 死刑具有最有效的威慑作用论之否定 免费阅读 收费下载
  • 死刑具有最有效的威慑功能这个神话一直为许多学者大肆宣扬,并成为了广大统治者控制犯罪的信条。但是二百多年来,不少学者提出了相反的看法,并不断地论证“死刑具有最有效的威慑作用”的非科学性,对“神话”的证伪有两大进路,一是从逻辑思维的角度进行,另一途径是从实证分析的角度进行。通过对“神话”的证伪,可以为政治家、立法者、司法者正确对待死刑提供科学理论指导。
  • 暴力袭警之刑法解读 免费阅读 收费下载
  • “暴力袭警”本身并不是一个专门的法律术语,泛指一切暴力袭击人民警察的行为。由于近年来‘曝力袭警”的事件日益增多,有为数不少的专家和学者建议在刑法中增设“袭警罪”。对于司法实践中出现的暴力袭警行为,现行刑法完全有可能对此进行规制,足以保护警察不受伤害。如果仅仅因为刑法对于暴力袭警的某些行为无法适用,害怕放纵罪犯,从而增设一新的罪名,其导致的是刑法罪名的虚置,浪费立法资源,也不符合刑法的谦抑性要求。
  • 论违法行政行为的治愈 免费阅读 收费下载
  • 违法行政行为的法律后果是多元的,并非一概撤销或确认无效。在一定条件下,违法行政行为可被治愈。治愈方式包括追认、补正及转换。《行政复议法》与《行政诉讼法》关于违法行政行为法律后果的规定不适应现实需要。作为权宜之计,应通过法律解释增加治愈制度;作为根本措施,应尽快出台《行政程序法》规定治愈制度,同时删除《行政复议法》及《行政诉讼法》的相关规定。正确理解和应用违法行政行为治愈理论,有助于促进我国行政法理论的精细化和行政法制度的完善。
  • 论刑事检察公诉的价值选取 免费阅读 收费下载
  • 刑事检察公诉具有调整、评价、监督等职能作用。刑事检察公诉的职能、作用等属性,对构成刑事检察公诉价值事实的组成部分即价值目的选择有着内在规定性。刑事检察公诉的价值追求应该在其目的理性支配下,服从和眼务于司法价值追求,既以控方的身份出现在刑事诉讼中以追诉犯罪,又在其行使公诉职能中依法履行法律监督职责,以实现司法公正,维护司法权威。
  • 关于法律移植的一个实证分析——以希伯来法对古巴比伦法的移植为视角 免费阅读 收费下载
  • 希伯来民事规约对古代巴比伦民事规范的移植以及本土化,发生在公元前20世纪至公元6世纪的古代西亚地区。这一古代实例充分说明:法的移植与法的本土化,不只是近代大陆法系与英美法系之形成与扩张过程中突出的现象,它在人类社会文明发展的早期就已大量存在。法的移植与法的本土化是人类社会中法律发展的客观规律之一,是社会文明交融与碰撞的必然产物。
  • 维亚克尔的法律继受理论与中国的民法继受 免费阅读 收费下载
  • 维亚克尔的法律继受理论认为继受的根本是转向现代社会生活,是公共生活的合理化,运用逻辑和理性解决纠纷,在我国从传统向现代的历史过程中,民法继受存在实证主义、实用主义、进步主义的错误取向,应当学习并借鉴维亚克尔的继受理论,以科学、理性、体系的思维指导我国的民法继受。
  • 民事诉讼中证明责任论争及启示 免费阅读 收费下载
  • 因可资利用的证据有限,要件事实存否不明的诉讼状态无可避免。当事人从而面临有利于己的法条不被法官适用的风险,是谓证明责任。从法律条文的构造来看,证明责任的性质乃法条不适用之结果。而法官依据什么规则判决当事人承担不利益的后果即证明责任分配的问题则是一切争议的焦点。因设立独立的证明责任规范毫无实益,所以应完善实体法的法条构造。
  • 析英国新公司法中“禁止篡夺公司商事机会”规则 免费阅读 收费下载
  • “禁止篡夺公司商事机会”规则长期以来一直是英国公司法中关于忠诚义务最具争议和最难理解的一部分,法院的各个判例之间常常彼此矛盾难以兼容。而为了解决这些难题并阐明这项原则,英国2006年通过的新公司法以成文法的形式首次阐述了法院长久以来在普通法中坚持的观点,即董事应避免自身与公司利益的冲突,特别是篡夺属于公司的财产、信息及商事机会。在关于如何完善和改革有关批准董事利用“公司商事机会”的程序设置上,为了避免传统观点中的僵硬和死板,新公司法认为如果有关利益冲突的事项得到了董事会成员的批准和授权,则行为不会构成违反董事义务而受到追究。
  • 近代中国监狱官制度考论 免费阅读 收费下载
  • 监狱官素质决定监狱良莠。监狱官的职责不仅在于执行具体的法规、制度,而且更需要其个人的身体力行实际地起到感化囚人、启其心智的作用,以利于服刑人复归社会目的的实现。近代以来行刑理念由报应转为复归,为适应这一转变,也就必须确立近代的监狱官制度。近代中国监狱官制度的构建与实践过程,对于当下中国监狱官制度的完善仍有诸多启示。
  • 东汉经史大家蔡邕礼乐思想述略 免费阅读 收费下载
  • 蔡邕重经史,精研礼乐。他作后汉《十意》、《十志》,特别是其中的《礼意》、《乐意》、《祭祀意》、《东服意》、《朝会意》等,是全面总结了东汉的礼乐制度,是继承和发展了西汉以来礼学家的思想和主张。
  • 检察机关法律监督能力探析 免费阅读 收费下载
  • 检察监督能力是指检察机关为了保障诉讼公正和效率,通过正确履行宪法和法律赋予的各项职责,维护法律统一正确实施,在对刑事立案、侦查、审判、执行和民事行政审判依法进行法律监督等办案业务工作中所体现出来的能力和本领。检察监督能力在不同的诉讼阶段体现出不同的子能力;对检察监督能力的比较与评价是衡量检察监督能力的重要因素;检察机关应通过提高队伍素质、增强监督观念、明确监督法律、完善评价体系等方法来提高检察监督能力。
  • 行刑变更启动程序问题的思考 免费阅读 收费下载
  • 公正的法治秩序是正义的基本要求,而法治取决于一定形式的正当过程,正当过程又主要通过程序来体现。行刑变更启动程序既是行刑权实施的重要组成部分,也是行刑活动的重要内容。行刑变更启动程序是一个具有基础性、关键性的重要问题。
  • 《政治与法律》双月刊改月刊启事 免费阅读 免费下载
  • 《政治与法律》征稿启事 免费阅读 免费下载
  • [特稿]
    香港的缔约权以及条约在香港的法律地位(吴慧)
    [新问题笔谈]
    部门法哲学研究——关于我国“部门法哲学”研究的几个问题(孙育玮)
    论中国刑法哲学的发展方向
    论法哲学与司法实践的关系——兼论司法推理的“哲学模式”(徐继强)
    部门法功能界限论略——关于物权平等保护原则的法哲学探讨(付子堂 李为颖)
    WTO的宪法解读(沈桥林)
    [经济刑法]
    妨害信用卡管理罪若干问题研究(周骏如)
    大股东侵占上市公司资产行为的刑事责任认定(杜文俊)
    [专论]
    民主创建和谐:党内和谐的制度资源分析(唐皇凤 黄晗)
    论政治合法性与法律合法性的关系及其调适(任中平 李睿)
    论人民群众对干部选拔任用的监督权(赵泽虎)
    侵权法中的可救济性损害理论(杨立新 杨彪)
    有限责任公司股权继承之析(王跃龙)
    有偿合同与无偿合同之区分存在的问题(蒋军洲)
    论有限合伙人的“执行合伙事务行为”(刘庆飞)
    论夫妻忠实义务(黄蕾 俞来德)
    论间接正犯的实行行为(何荣功)
    论“因诱之罪”应如何定罪——以有限肯定诱惑侦查为前提(何成兵)
    死刑具有最有效的威慑作用论之否定(周蔚)
    暴力袭警之刑法解读(左家盛)
    论违法行政行为的治愈(张峰振)
    论刑事检察公诉的价值选取(郭宝合)
    [学术争鸣]
    关于法律移植的一个实证分析——以希伯来法对古巴比伦法的移植为视角(魏琼)
    维亚克尔的法律继受理论与中国的民法继受(高伟)
    民事诉讼中证明责任论争及启示
    [国外法学]
    析英国新公司法中“禁止篡夺公司商事机会”规则(赵渊)
    [史论]
    近代中国监狱官制度考论(王素芬)
    东汉经史大家蔡邕礼乐思想述略(华友根)
    [司法实务]
    检察机关法律监督能力探析(徐惠康 张少林)
    行刑变更启动程序问题的思考(韩艳)

    《政治与法律》双月刊改月刊启事
    《政治与法律》征稿启事
    《政治与法律》封面
      2010年
    • 01

    主管单位:上海社会科学院

    主办单位:上海社会科学院法学研究所

    主  编:徐澜波

    地  址:上海淮海中路622弄7号489室

    邮政编码:200020

    电  话:021-53060606-2489

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    定  价:144.00


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