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  • 法律治理与社会政策治理——从政策博弈到立法博弈——关于当代中国立法民主化进程的省察 免费阅读 下载全文
  • 从政策博弈转向立法博弈,是权益分配机制的重大变革,也是呈现于此刻中国大地上有关分配正义的重要事实。过去中国的公权力表现为一种高度一元化状态,最高权力的指令构成了全体行动的纲领,社会听命于政治,而政治一统,基本谈不上所谓博弈问题。近二十年来,多元利益和多元主体的形成,逐渐造成了由利益博弈来担当正义分配的机制之势,表现为从政策博弈向立法博弈的转型,其实质是利益博弈的法制化。立法博弈展示了中国式政治、社会转型的真实形态,牵扯到公权与私权、社会与国家等多方因素。这种转变催生立法的公开性与程序化的可能性,形成“立法市场”的制度潜能。立法博弈是一种治理方式,公众参与和公民社会的发育是政策博弈向立法博弈转型的应有之义。
  • 结社与社团管理 免费阅读 下载全文
  • 在我国,社会团体属于民间组织,民间组织还包括民办非企业单位和基金会。改革开放以来,我国社团的发展是非常迅速的,社团的数量和质量也都取得了新的突破。与此相适应,我国宪法与其他规范社会活动法律也逐步完善。随着新的社会团体的发展,需要新的管理方式,根据变化的情况改革我们目前的行政管理制度,明确行政管理机关的使命和职能。行政机关本身并不能决定公民权利的有无,而只能为公民行使自己权利提供服务和方便。
  • 论社会政策与公民权利的实现 免费阅读 下载全文
  • 作为一个论题,社会政策对于公民权利的实现,并没有引起法学家充分的注意,因而成了一个被忽略的领域。而社会政策理念和社会政策自身,又在某种成度上拓展或者限制公民权利的实现。社会政策对于公民权利实现的作用,主要包括社会政策对公民权利构成、公民权利实现的方式、公民权实现的趋势等。在当代中国的制度实践中,社会政策无疑会影响公民权利的建构及其实现。
  • 简论社会自我管制 免费阅读 下载全文
  • 社会自我管制是社会自治的重要组成部分,为现代社会法律治理与社会政策提供了又一重要渠道。社会自我管制的定位是社会自治机制,它不同于传统的管制权威,社会自我管制是法律治理与社会政策相结合的一种社会治理模式。
  • 论工资集体谈判的潜规则与制度的应对——以“民工荒”为视角所作的分析 免费阅读 下载全文
  • 工资集体谈判制度已被实践证明为适应市场经济发展、有效解决劳资矛盾、体现社会公平、促进社会和谐进步的一种工资决定机制。我国工资集体谈判制度没有充分发挥其应有作用,并被一些潜在的末被制度所承认的社会规范所替代,即工资集体谈判制度被潜规则化了。潜规则可能因其结果的不可预期性和影响因素的不确定性影响社会和谐、稳定;同时,作为潜规则的社会规范在一定程度上被社会大众认可并替代制度规范又从侧面反映出制度本身的某种缺失。解决问题的出路在于制定制度时随时保持对潜规则化的警惕,保持制度的旺盛生命力;在制度设计时应考虑经济效益而非单纯的道德效益和理想状态;在制度条文中把握准确的法律语言;在制度运行过程中加强立法自觉。
  • 论经济犯罪刑罚的立法完善——兼论经济犯罪的死刑废止 免费阅读 下载全文
  • 经济犯罪并不是刑法明文规定的罪名,刑法对经济犯罪规定死刑不具有合理性。经济犯罪适用死刑不符合现代社会的价值观念、不符合罪责刑相适应原则、不符合刑罚的目的、不符合国际趋势,应予以废除。对于经济犯罪的立法方案应予以完善:对于破坏市场经济秩序罪和侵犯财产罪中的死刑,应当从立法上及时废止;在条件成熟时废除贪污贿赂罪的死刑。同时应该调整经济犯罪的刑罚适用;加强无期徒刑的惩罚力度;完善罚金刑的适用;与此同时,增设资格刑的适用。
  • 合同诈骗能否成为转化型抢劫罪的实例分析——兼论类行为的犯罪转化问题 免费阅读 下载全文
  • 刑法第269条规定的转化型抢劫罪其前提条件是犯盗窃、诈骗、抢夺罪。在司法实践中犯诈骗罪转化为抢劫的事例很少发生,而因实施合同诈骗犯罪并且处于未遂状态时的行为能否转化为抢劫罪的事例和引发的争论更为少见。本文借助一个极有争议的案例,具体深入地讨论因实施合同诈骗能否发生转化的刑法理论根据和实践应对措施,并就类似盗窃、诈骗、抢夺犯罪的类行为能否转化、在怎样的情形下才能发生转化的问题附带作一理论上的深入思考。
  • 论反垄断法适用除外制度的价值目标 免费阅读 下载全文
  • 适用除外制度是反垄断法的重要组成部分。国家通过在反垄断法中设置适用除外制度意在协调产业政策与竞争政策之间关系,通过法律路径落实国家产业政策,致力于统一大市场的构建和国家经济安全的维护,以实现社会整体利益的最大化。我国《反垄断法》也设置了适用除外制度,因此,有必要以上述价值目标为基准对其进行考察、探讨。
  • 反垄断法中的间接购买者规则研究 免费阅读 下载全文
  • 赋予消费者反垄断民事诉讼当事人资格在反垄断法的私人实施中具有十分重要的地位,发端于美国并被部分国家所借鉴的间接购买者规则却否定了作为终端使用者——消费者的当事人资格,但是作为间接购买者规则理论内核的威慑理论实际上根本不可能实现,因而无法通过其实现反垄断法所保护目标——消费者选择自由权,而赋予消费者在反垄断民事诉讼中的当事人地位,却是实现该目标的内在法理要求。
  • 垄断行业高收入的法律规制分析 免费阅读 下载全文
  • 我国垄断行业的高收入问题已经成为了社会的焦点,垄断行业的高收入加剧了收入分配不公,威胁社会的和谐,影响了资源合理配置,抑制社会发展动力;垄断行业工资过高,损害了全民利益,容易滋生腐败。应当采取完善反垄断法、完善垄断行业部门立法、完善价格法中的听证制度、完善个人所得税法、完善消费税、征收资源附加税、完善能源立法、完善外资立法,允许外资适当进入自然垄断行业等法律措施,来制约垄断行业的垄断利润和垄断高收入。
  • “经济刑法”征稿启事 免费阅读 下载全文
  • 《人民监督员制度概论》出版 免费阅读 下载全文
  • 《政治与法律》征稿启事 免费阅读 下载全文
  • 私营企业主社会属性变化的政治意义 免费阅读 下载全文
  • 在我国,社会属性是一个社会阶层社会地位和政治身份的坐标,具有重要的政治意涵。改革以来私营企业主经历了从“模糊的身份”、“同盟者”再到“建设者”的属性变化。这一变化表明,私营企业主已经成为当前中国社会阶层结构的重要组成部分,并发挥着越来越重要的政治影响。
  • 论法律解释的原因 免费阅读 下载全文
  • 法律解释现象的产生,可以从解释者、法律以及二者的关系当中寻找。从解释者这方面说,人是理解和解释的动物,会对所有的现象和问题进行解释,因而也会解释法律。从法律方面说,法律自身存在需要被解释的客观需求,因为法律是符号,符号就必然要解释,同时也因为法律自身有缺陷,需要通过解释来完善。从解释者与法律的关系上说,法律的实施过程就是理解和解释的过程。
  • 基督教对美国宪政文明的影响 免费阅读 下载全文
  • 美国基督教天然具有多元主义和自由主义品格,这构成美国宪政的精神底蕴。从自由来看,信仰自由是表达自由的应有之义,信仰自由实现之际,怡是表达自由发展之时。另外,基督教对其他自由权利的发展也有影响。从平等来看,基督教对奴隶制的废除、平等受教育权的实现等有很大的促进作用。从权力机制来看,无论是总统选举还是立法和司法,宗教团体都产生了不可小觑的影响。
  • 公用事业市场化的民法观察——以公共物权利配置为视角 免费阅读 下载全文
  • 公用事业市场化的私法问题不能简单的等同于从公有到私有的所有制变革。公共物的公共属性与市场逻辑之间存在矛盾,现有的权利配置机制无法在市场进程中优化公共资源的有效利用。公共物的特殊公益属性使其只能从公用事业市场化的社会变革中去发现新的权利配置机制。从私法的角度看来,公用事业市场化是一个综合的概念范畴,其法律诉求包含内部的权利重置与外部的竞争机制两个方面,市场化的权利内核要求权利更具柔性的分割与分配,外部竞争机制则涉及准入条件与消费价格。
  • 集体建设用地使用权流转的法律障碍与空间 免费阅读 下载全文
  • 集体建设用地使用权流转的市场化,既有立法者思想上重重顾虑,又有宪法和法律制度上的障碍。但另一方面,宪法和法律也给其流转留有空间。集体建设用地使用权流转已经大量地客观地存在社会实践中,它是市场经济的选择,一些地方政府也制定政策,规范其流转。允许并统一规范集体建设用地使用权流转是市场经济的必需。
  • 论新公司法库藏股制度之缺陷及立法完善 免费阅读 下载全文
  • 库藏股制度在国外已实施多年,但对我国来说,属一项崭新的制度。目前国外立法趋势是对公司实施库藏股制度逐步放宽,我国新公司法也一改过去公司买回自己股份后必须立即注销的规定,给库藏股制度开了一条路。库藏股制度虽能满足公司稳定股价、防御并购、调度资金等多方面的需求,然有关的脱法行为如内幕交易、操纵股价、交叉持股及债权人权益保障是否充分等问题,都有可能时时发生。故库藏股制度的相关规范是否完善就尤为重要。我国库藏股制度应从库藏股股东权益、脱法行为的防止、违法买回股份的法律责任等方面加以完善。
  • 论国际组织对国际法的影响 免费阅读 下载全文
  • 国际组织自诞生以来,无论在国际政治关系中还是在国际经济领域内,都是一个极为重要的参与者,极大地丰富了国际法的实践。国际组织的数量、规模、类型在二战后都大量增加,并且在国际社会中具有越来越重要的地位和作用。国际组织的发展使国际法的主体范围扩大,对国际法的编纂、发展和实施等产生了重要的影响。随着国际组织的发展壮大,国际组织的决议对国际法的影响,国际组织能否成为国际法院的诉讼当事方以及国际组织对解决国际争端的影响等问题都是值得研究的。
  • 人民监督员制度中的法律释明问题研究 免费阅读 下载全文
  • 人民监督员制度中的释明是指人民监督员办公室工作人员在人民监督员监督过程中,就有关法律适用问题向人民监督员进行客观公正地解释,以便人民监督员正确、有效地履行监督职责的一种制度;在人民监督员制度中增加释明的规定具有现实的必要性;构建我国人民监督员释明制度可借鉴国外刑事诉讼指示、指导制度及民事诉讼释明制度,从释明的主体、内容、时间、启动、原则等方面,构建我国人民监督员释明制度。
  • 论行政立法中的价值合意 免费阅读 下载全文
  • 立法价值的合意对于行政立法具有特别重要的意义。由于观念滞后以及制度缺失等原因,我国行政立法在价值合意实现方面还有诸多不完善之处。为实现行政立法中的价值合意,需要确立行政立法民主、行政立法正当程序以及均衡立法等观念,并通过提升行政立法程序的效力层级、完善行政立法民主参与制度来保障价值合意的实现。
  • 司法解释所面临的挑战与机制重构——以《刑事诉讼法》的修改为平台 免费阅读 下载全文
  • 司法解释本来是法律成长和实现法律精神的的重要途径,但是,解释权与解释方式的不断泛化又反过来干扰了法治原则的贯彻,彰显部门利益的潜规则盛行导致基本法权威的削弱。只有制定更加完备且具可操作性的刑事诉讼法典,及时修改全国人大关于法律解释的决议,集中司法解释权于最高人民法院,全面清理各地方正在实行中的自制规范,建立强势审查备案监督却制,才能实现司法解释的规范化与科学化。
  • 情况判决的理论与现实反思及其完善 免费阅读 下载全文
  • 情况判决的必要性,即尊重既成事实和考量公共利益,尚存在有可检讨之处,而其违法追求公益的妥当性也备受质疑;实施中情况判决面临公共利益的界定不明确、违背禁止诉外裁判原则等诸多困境,这些都决定了该制度在判决制度中的边缘地位。因此,需完善和建立相关诉讼制度,抛弃起诉不停止执行制度,建立和解制度,来减少情况判决的适用;同时应完善情况判决制度本身,列举规定适用该判决的行政事件,明确“确认违法”在情况判决中的地位。
  • 营业财产独立性辨析 免费阅读 下载全文
  • 营业财产是围绕特定营业目的的、具有独立经营机能的财产整体。关于营业财产的独立性,自19世纪以来大陆法系国家存在总体财产论、特别财产论、独立主体论、独立客体论和独立标的论五种学说。现代商法理论视营业财产为独立的债权行为的标的。我国应借鉴该学说以构建营业财产转移制度。
  • 违背妇女意志是强奸罪的本质特征——兼与谢慧教授商榷 免费阅读 下载全文
  • 奸淫是强奸罪的结果(目的)行为,而暴力、胁迫或者其他手段是其手段行为。由于强奸罪的保护法益是妇女的性的自己决定权(性自主权),而妇女是否同意性交,或者说性交行为是否违背妇女的意志,成为是否侵犯妇女的性的自己决定权的表征,因此,强奸罪的手段行为的意义在于表明奸淫(性交)行为是在违背妇女意志的情况下实施的。既然如此,违背妇女意志应为强奸罪的本质特征。
  • 论中国传统法律刑名等轻重的反复变调——探寻中华法文化特质 免费阅读 下载全文
  • 在纵向上,传统法律呈现如下轻重反复的图景:法律趋重态(夏商)—法律趋轻态(西周)—轻重不定态(先秦到汉初)—法律趋轻态(汉唐)—法律趋重态(宋明清)。注重审视内心的正义却缺乏法的超然性,对法律价值的工具性认识以致缺失法的信仰,可视为传统法律反复变调的原因。虽然如此,一种法律文化的视角,仍需要我们兼顾西方的概念与自身的逻辑,在合理与不合理之间对传统法进行继承与批判。
  • 汉代居延戍卒及其法律地位 免费阅读 下载全文
  • 戍卒,包括因罪戍边,或因减刑以及出于其他原因被发遣边关守卫或屯垦者。随着河西的开拓,汉朝在居延一带派驻了大量的戍卒,用以防备匈奴并屯田。主要来自中原与江淮地区的戍卒们在居延的生活环境甚为艰苦;就其中的罪犯来说,其法律地位低于徒刑犯人。
  • 论共和国法学会组织的特色 免费阅读 下载全文
  • 共和国法学会组织是在新民主主义革命取得胜利的基础上成立和发展的。它的特色主要是:高举马克思主义法学大旗是法学会组织最鲜明的特点;政治统率法律是法学会组织的特色;服务民主与法制是法学会组织的基本职责;继受苏联法学是法学会组织早期主要活动内容之一。
  • 波斯纳法律经济学的影响和变革意义 免费阅读 下载全文
  • 波斯纳法律经济学坚持效益应当被看作是法律的基本价值,其法律的效益价值理论和经济分析方法是法学研究理论领域和方法论上的重大突破。在世界经济全球化的背景下,经济分析法学对于当今研究市场经济条件下的法治,对于建立和健全符合市场经济内在规律的法律体系,具有重要的借鉴意义。
  • [主题研讨]
    法律治理与社会政策治理——从政策博弈到立法博弈——关于当代中国立法民主化进程的省察(许章润)
    结社与社团管理(吴玉章)
    论社会政策与公民权利的实现(李清伟)
    简论社会自我管制(郑少华)
    论工资集体谈判的潜规则与制度的应对——以“民工荒”为视角所作的分析(章群)
    [经济刑法]
    论经济犯罪刑罚的立法完善——兼论经济犯罪的死刑废止(唐福齐)
    合同诈骗能否成为转化型抢劫罪的实例分析——兼论类行为的犯罪转化问题(杨兴培)
    [热点话题]
    论反垄断法适用除外制度的价值目标(吴宏伟 金善明)
    反垄断法中的间接购买者规则研究(陈承堂)
    垄断行业高收入的法律规制分析(赵树文)

    “经济刑法”征稿启事
    《人民监督员制度概论》出版
    《政治与法律》征稿启事
    [专论]
    私营企业主社会属性变化的政治意义(陈家喜)
    论法律解释的原因(韩成军)
    基督教对美国宪政文明的影响(杜红波)
    公用事业市场化的民法观察——以公共物权利配置为视角(朱冰)
    集体建设用地使用权流转的法律障碍与空间(王菊英)
    论新公司法库藏股制度之缺陷及立法完善(李晓春)
    论国际组织对国际法的影响(何顺善)
    人民监督员制度中的法律释明问题研究(周永年)
    [立法研究]
    论行政立法中的价值合意
    司法解释所面临的挑战与机制重构——以《刑事诉讼法》的修改为平台(马进保 朱婧)
    [争鸣园地]
    情况判决的理论与现实反思及其完善
    营业财产独立性辨析
    违背妇女意志是强奸罪的本质特征——兼与谢慧教授商榷
    [史论]
    论中国传统法律刑名等轻重的反复变调——探寻中华法文化特质(李鼎楚)
    汉代居延戍卒及其法律地位(程维荣)
    论共和国法学会组织的特色(穆中杰)
    波斯纳法律经济学的影响和变革意义(时显群)
    《政治与法律》封面
      2010年
    • 01

    主管单位:上海社会科学院

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    主  编:徐澜波

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