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文献检索:
  • 中国法制现代化与现代性/计划经济新传统与现代性①——兼论中国法的现代性问题的四个共时性矛盾
  • 中国“三次法律革命”的历史意蕴在于第三次法律革命实质上意味着我们放弃了计划经济时代对西方非主流现代性的诉求,这实质上给我们带来了有别于“古典传统”的一种新传统,即国家主义的“计划经济新传统”,这种“新传统”与现代性是矛盾的,此矛盾是中国法的现代性问题的最显著特征。主流论者对此的回避不仅有悖于现代性的理性精神,也事实上造成了“中国”的缺位。中国法的现代性问题“传统”与“现代”的矛盾实质上具化为四种共时性的矛盾:古典传统与现代性的矛盾、“计划经济新传统”与现代性的矛盾、现代性与后现代性的矛盾,以及第一现代性与第二现代性的矛盾。
  • 社会转型与物权法精神的现代化
  • 在一定的意义上,中国社会的现代化转型过程也是一个利益高度分化和重组的过程。物权法作为规定人们财产权利和财产关系最基本的一种法律,它本身必然处于一个不断发展的过程之中,其正当性基础在于它能恰当地适应和反映社会现代化转型中的各种利益要求。就物权法的发展而言,物权法精神的现代化发展尤为关键。而对正处于现代化转型进程中的中国社会来说,人权至上、物权正义、和谐物权与物权和谐等构成了物权法精神现代化的基本内容。
  • 制度的关注与自主性的建立——探寻一种达致可欲法制现代化的研究方式
  • 当下中国的法学理论研究与具体法律制度建构之间存在着断裂与分离,不仅法学理论研究脱离于具体的法律制度建构,而且具体法律制度的建构也并不依赖于中国的法学理论,这种断裂和分离状况不仅源于当下中国既存的法学理论研究忽略了法学作用于社会的方式,而且更是由于中国法学理论研究始终未能摆脱其他场域的控制作用。因此,应当在关注具体法律制度建构的同时,努力建立中国法学的自主性。只有以这种方式进行研究才有可能就何种法制现代化更为可欲这一问题作出实质性的贡献,从而可能进一步在诸多研究者的共同智性努力下最终达成一种关于可欲法制现代化图景的“重叠共识”。
  • 多元现代性与法制现代化——二基于当下中国的话语与视角的分析
  • 直面现代性定义之旅的艰辛与困顿,在现代性话语论述中,通过反向思考下的利于理解与接受的沟通平台的建构,在跳出现代性定义的泥沼的同时更能够使我们洞见到源出于西方地方性知识的现代性话语与法制现代化在建立起一种紧密联系的同时也遮蔽了其背后可能存在的种种问题。在此基础上通过全球化下对单一现代性论述的反思与批判进而通过多元现代性的建构在转换对当下中国法制现代化分析的视角与话语重构的同时,能够进一步体认到一个全新的中国与一条真正属于中国的法制现代化之路,但本着一种开放的精神与反思的态度我们更要对多元现代性对当下中国法制现代化所可能造成的地方的权力形成等问题保持足够的警醒。
  • 乐观主义、风险与法制现代化——评公丕祥《法制现代化的理论逻辑》
  • 作为“法制现代化”论说的代表之作,《法制现代化的理论逻辑》一书存在着法制乐观主义倾向。无论其思想来源,对传统与现代性的看法,以及对人性改造的主张等,都带有乐观主义倾向。这种乐观主义的理论盲点集中体现在其忽视了对风险的认识。因此,需要检讨法制现代化的基本立场,对其注入社会危机、风险等理论元素。
  • 后现代的制度向往
  • 现代制度文明是西方文化数千年来艰辛探索的智慧成就,然而,它在当下却遭遇了现代性和后现代时空环境移位的双重冲击,显出了转型期的困惑与窘境。在分析了西方现代性发生的历史原因与逻辑,辨析了西方制度文明的长短优劣之后,可以得出结论,这种文化和制度形态与后现代有根柢性的缺陷。因故,后现代的制度文明当有他途综合与重构的必要。其中,东方的文化和制度形态,有不可多得的模型意义及价值。
  • 论宪法第三条第四款——也读毛泽东《论十大关系》第五节
  • 1982宪法第三条第四款所规定的中央与地方关系乃是政策式的,并非真正的法律性的规定,即缺乏操作性,因此,实践中的中央与地方关系更多的是靠中央政府与地方政府的权力博奕。既然是作为一种博弈,那么其必然更少地依赖规则,或者说至少不具有“常规化”的外表,而新中国建立以来的包括中央与地方关系在内的政治实践也倾向于这种选择。更重要的是,具备严密组织性的中国共产党在中央及地方的各级组织强有力地支持了这样的处理方式,并且,党组织本身构成了该处理方式的重要组成部分。
  • 清代的立继规则与州县审理——以宝坻县刑房档为线索
  • 宝坻县档中的争继案件反映出,民间立继和县衙审理都遵循着“长房次子”、“立继人拨产给亲支近房’’等规则。这些规则在国法中没有,但已经是民间和州县官吏的共识。另外,葬祭仪式规定着哪些人有资格入继和入继应有哪些程序性的行为,因此,葬祭仪式本身就是一种重要的立继规则。从立继事件及其县衙审理来看,清代州县审理并不仅仅依靠国法,而且是围绕着规则作出裁决,而“情理”则往往是规则的笼统表述。
  • 侦查案卷裁判主义——对中国刑事第二审程序的重新考察
  • 在中国刑事第二审程序中,一直存在着一种两步式程序构造:二审法官首先通过“调查讯问式”审理,确定案件是否事实清楚,然后再决定是否开庭审理。这种程序构造导致侦查案卷成为二审法院进行事实复审的直接根据,那种单方面的阅卷则成为二审法院进行事实裁判的基础。只要侦查案卷具有这种预决的法律效力,那么,那种强调二审法院开庭审理的改革就注定难以产生实质性的积极效果。在侦查案卷裁判主义的诉讼构造中,所谓的“事实复审”是不可能实现的。
  • 东京审判与南京大屠杀
  • 南京大屠杀无疑是第二次世界大战日军暴行中最突出的一个事件,它的残酷程度令全世界感到震惊。但时至今日,日本国内仍有人要否认这段历史,认为南京大屠杀纯属“虚构”,要求中国撤走抗日战争纪念馆展出的相关照片等。二战后东京国际法庭的审判是对日本战犯罪行的彻底清算。东京国际法庭的审判与二战中的反侵略战争一样,是对邪恶势力的清算。但从某种意义上讲,它是比战争更具有长久意义的清算,因为它动用的不是军队,而是法律;它通过公开的审判,将日本军事主义分子的滔天罪行记录在案,将日寇在南京的暴行永远地钉在历史的耻辱柱上,昭示后代,永志不忘。
  • 民事诉讼解纷机制中蕴含的正义
  • 冲突的本质在于当事人利益的对抗,外化为双方意志的对抗。程序的纷争,可以通过纠纷主体选择合意或接受第三方或一方的决定方式解决。两种解纷方式契合了一定的正义理论,体现了个体私益、公共利益在诉讼程序中的运行。在具体的民事诉讼程序中,两种方式并不是完全区分开来的,在相当多的情况下,纠纷的解决需要两种方式的综合运用。
  • 论“无法”司法——一种对司法过程的另类思考
  • 我国法制建设中历来重视“有法可依、有法必依”。但是对司法过程中普遍存在的“无法”司法问题却有认识不足的倾向。所谓“无法”司法是指在法律没有规定、法律规定不明或者法律规定相互冲突等情况下,由于法官不能拒绝裁判理念的要求,法官必须解决现实的社会纠纷。“无法”司法是以法官自由裁量权和司法经验为表征的,在司法过程中具有普适性。但是“无法司法”毕竟与严格依法原则有冲突,因此也应当对“无法”司法进行必要的规制。
  • 侵权行为法的社会功能
  • 我国大多数学者认为侵权法的社会功能包括惩罚和预防功能,甚至有很多人主张将惩罚性损害赔偿制度全面引入我国的民事法律制度中。但是,在现代社会,侵权法的基本功能应是填补损害,传统侵权法中的预防功能已经成为填补损害的反射作用,惩罚功能在侵权法中已消失。
  • 通过民主和法治获得解放——读《在事实与规范之间》
  • 人生而自由,却无往不在枷锁之中。影片《黑客帝国》对卢梭提出的这个著名异化悖论进行了具象化的诠释。观罢影片,震撼之余,如梦方醒:原来人脑也不过是高级智能的“硬件”,只有通过输入软件程序才能运行,而文化、理念、思想以及意识形态不过是对人脑进行编码的软件程序。
  • 评析波斯纳的《刑法经济学理论》
  • 波斯纳的刑法思想散见于其繁多的著作和论文之中,比较集中的是他的法律经济学教科书《法律的经济分析》第7章“刑法”和《正义经济学》第7章第6节“刑法”及第8章“报应刑以及一些相关的惩罚概念”。完整表达了他的刑法经济学理论,则是他1985年发表在《哥伦比亚法律评论》上的《刑法经济学理论》。本文就是以这篇学术论文为中心,
  • 民主的技术对其价值目标的修正
  • 在民主理论的发展过程中,始终存在着两个方向。一个方向是把民主作为一种政治中的“善”,发展出将民主作为一种价值判断,一种政治中的道德理论,这种理论认为实现了民主就实现了政治中的“善”。另一个方向是将民主作为一种制度、一种程序和一种技术,这种理论将民主作为一种技术手段来研究,认为运用民主这种程序、技术更有利于社会的进步。
  • 民事诉讼中的拟制自认
  • 拟制自认,是指在诉讼过程中,当事人一方对他方主张的事实,保持“沉默”(不明白表示其意见),或作“不知道”或“不记得”陈述,或经合法送达而在言词辩论期日缺席亦未提出准备书状争执的,除存在法定排除适用事由外,法律上拟制其为自认。拟制自认并非真正之自认,但在辩论主义诉讼模式下,
  • 追寻民族法制之旅重塑中华法系之魂——《中国少数民族法制通史》(多卷本)出版首发暨研讨会综述
  • 2007年5月16日,适逢中国政法大学55周年校庆之际,由教育部人文社会科学重点研究基地·中国政法大学法律史学研究院主办的“《中国少数民族法制通史》(多卷本)出版首发暨研讨会”在北京举行。来自全国人民代表大会民族委员会、中国政法大学、中国社会科学院、中国人民大学、清华大学、中央民族大学、云南大学、新疆大学、贵州民族学院、
  • 《政法论坛:中国政法大学学报》封面

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