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文献检索:
  • 寻求宪法原则下的德治
  • 依法治国已经入宪,德治应当与法治这一宪法原则相容。我国古代有丰富的德治资源可资利用。早在公元前11世纪周武王伐纣创建周王朝的初期就产生了德治思想,内容包括德政、统治者的私德、以德化民等,其核心是德政,传统德治与作为宪法原则的法治并不相容,它在政治理念、治理主体、治理客体、治理依据、治理目标、治理方式等6个方面存在冲突,必须对传统德治进行脱胎换骨的改造,使之与法治相容,这包括赋德政以新的时代内容、对德的内容进行限制与改造、在法律安定的前提下发挥德的纠偏作用、对道德教化作民主转换等等。德治当从正官德始,并使之法律化。
  • 引咎辞职:法理阐释与制度构建
  • 在宪法文本中规定引咎辞职制度是世界上多数国家的通例。作为一种违宪责任形式的引咎辞职制度有着其它制度所无法代替的独特功能,它深刻地表明了社会公众对特定政府官员职业伦理素质的诉求,并使之具有了程序上的可操作性及效力上的法律性。我国社会生活的现实以及宪政的实践均已充分表明了创设这一制度的合理性与迫切性。引咎辞职制度具体内容的构建则主要包括了该制度的适用对象、适用条件与适用程序等方面。
  • 输出与回归:法学名词在中日之间
  • 透过长期被遮蔽的历史目障可知,在19世纪60年代甚至更早的汉译西学作品当中。已经出现了包含有表述西方近代政法概念的不少重要的汉字组合。与当时其在中国并未受到应有重视的情形相反。它们对当时日本吸收西方的思想和知识,进而促使其法律由传统转向近代曾经发生过不可忽视的作用。20世纪最初的十余年间,随着中国立宪修律运动的开展,大批中国的留日学生又将这些语词带回中国,从而成为奠定中国近现代法言法语的一个重要来源。
  • 中国入世与行政诉讼制度变革
  • 自1989年《中华人民共和国行政诉讼法》颁布施行以来,行政诉讼制度在我国得以真正建立并已逐步健全和完善,十余年来该制度在公民权利保障和监督行政机关依法行政方面发挥了积极的作用。随着“法治”方略的实施特别是行政诉讼制度本身的发展与推进,随着中国加入WTO以及入世承诺义务的履行。现行行政诉讼的制度安排已经在某些方面表现出其相当程度的不可接受性与滞后性,从而面临着改革的急需。行政诉讼制度内在的欠缺与WTO的外部压力,正是我国行政诉讼制度变革及完善的契机。基于WTO的要求和行政诉讼制度现状的考虑,应以行政诉讼体制、审查原则和受案范围为改革重点,最终建立较为完整的司法审查制度。
  • 现行累犯制度的不足及其完善
  • 修订后的1997年刑法典对我国累犯制度作了较大修改和完善,但仍存在五大不足:特殊累犯范围过于狭窄;单位累犯规定阙如;未成年人为累犯主体失之过苛;累犯不得假释有失科学合理;条文用语尚欠严谨、周密,故需进一步完善。
  • 刑事诉讼法中的程序性裁判
  • 我国刑事诉讼法第191条所确立的程序性裁判,在范围上仅局限于二审法院对一审程序的审查,有避重就轻之嫌;在程序性法律后果上,单一的“发回重审”制度,使得程序逆行成为程序性裁判原则。要完善我国刑事诉讼中程序性裁判机制,首先应当健全刑事诉讼法中的程序规则,主要是完善程序性法律后果的规定;其次要拓宽程序性裁判的范围;最后应当提高人权保障意识,加大程序性制裁的力度。
  • 制定物权法抑或财产权法——在守成与变革之间
  • 日前,我国民法学界进行了一场关于究竟是制定物权法还是财产权法的讨论。这一理论争议的意义已远远超出制定一个什么样的单行法的本身,它使我们对传统民法理论进行一次深刻的反思,并寻求理论创新,为民法典的制定提供理论准备。梁慧星教授与郑成思教授分执一词,各述己见。那么学界同仁对此有何见解?为此,本刊编辑了一组笔谈。
  • 历史地、体系地认识物权法
  • 大陆法系法典在结构上的最大特点就是有严格的逻辑和体系性。法典编纂的此种逻辑统一性,以及它在立法成本上的节约,使其相较就各种民事权利单独立法的模式更为优越。我国自清末变法图强以来,民事制度多取法欧陆,大陆法系式的概念体系业已形成,而近期的各项基本民事立法(如合同法等),莫不以体系化为其特征,将来也必将纳入民法典的框架之中。因此,对于目前学术界是制定物权法还是财产法的争论,更多地应该是从体系的角度进行考察。
  • “物”的概念的反思与中国民法典的编篡
  • 郑成思教授与粱慧星教授的论战文字,同时涉及了关于民法是否调整人与物的关系这一问题。后者以大量的例证澄清了一个事实,即民法不调整人与物的关系,而只是调整人与人的关系,这基本上是中国民法学界的通说。
  • “财产法”抑或“物权法”之辨析
  • 梁慧星教授主张“采纳德国式的财产法体系,以物权和债权二分作为中国民法典财产法体系的基础,并将有关知识产权的三部单行法作为民法典的特别法存在”。若将其放在民法典制定这一大的环境中来考察,这一模式尚需进一步思考。
  • 对郑成思教授的论战论文的观察
  • 去年下半年发生了郑成思教授与梁慧星教授的关于我国应该制定物权法还是财产法的论战。这是在梁老师及其同道者与我进行的关于起草民法典的思路应该是人文主义还是物文主义的论战之后,就制定我国民法典发生的第二场论战。没有论战制定出的民法典肯定会存在更多疏漏,更少的民众认同,因此,我欣喜地看到这场论战的发生和进行,并看到论战的“战场”发生了从“务虚”到“务实”的转变。
  • 民法典制订之焦点
  • 鳊纂民法典应处理好民法典与民事单行法的关系,宜采用相对集中的“中而全”方式。“民法典鳊纂启动会”决定先按民法通则的体例起草,再进一步研究民法典的体例鳊排。在内容上,通过纵横关系划清用益物权与不动产承租权、借用权各自的管辖范围,凡经民事合同产生的用益物权均由债法调整。物权法调整经由纵向关系产生不动产用益物权;将担保置于债鳊;典权用债权法调整;成员权是一种民事权利,应规定在民法典中。
  • 继承人范围两题
  • 我国代住继承制度的学理依据取“代表说”,又规定(外)孙子女不是第二顺序继承人,导致理论上和实践上都遇到难以解决的问题。我国《继承法》将对公婆尽了主要“赡养义务”的丧偶儿媳,对岳父母尽了主要“赡养义务”的丧偶女婿,列为第一顺序继承人,既违反姻亲不是继承人的公认原则,又违反权利义务一致原则。
  • 基因专利利益冲突及平衡的法理学思考
  • 人类进入基因时代,基因成为创造财富的特殊资源,成为专利客体,然而国际形势和现行的国际专利制度对保护发展中国家的经济利益十分不利。本文从分析专利法的作用和基因专利与传统专利的不同入手,简述了基因专利利益平衡的法理基础,并提出了赋予基因原材料所有者以基因标志权的主张。
  • 中国入世与知识产权保护
  • 知识产权保护在当今是世界贸易组织的三根支柱,并起着最重要的作用。我国为“入世”对知识产权法作的改进仍然存在不足。商标法是主要为入世而修订,但也还存在实体和程序等方面值得重视或值得继续研究的问题。另外,入世给我们立法者和司法者带来了一种全新的法律体系,因此,我们的思想也应该有所更新。
  • 中国.com正在遭遇入世危机——对一起跨国知识产权案的反思
  • 在澳大利亚Orica公司诉杭州中化域名侵权一案中,杭州中化躲过一劫,但在案中凸显出我国知识产权法律保护体系和企业自身防范意识的缺陷:我国企业不能使用外文名称进行注册登记,造成域名资源闲置、企业在跨国诉讼中处境不利等弊端;CNNIC代替企业注册域名,公私权发生错位。作者提出.我国入世后尚须修改相关制度规范,完善司法审判实践,增强企业私权意识,建设配套设施系统。
  • 《法学》封面

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