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文献检索:
  • 司法解释、公共政策和最高法院——从最高法院有关“奸淫幼女”的司法解释切入
  • 本文针对最高人民法院关于奸淫幼女的批复展开一个学理的讨论。全文主要为两大部分。第一部分将从多个方面论证这一司法批复隐含的错误:它违背法理,违背保护14岁以下少女这一相对弱势群体的基本公共政策;从实践上看,这一解释事实上有可能带来不可欲的社会后果,有利于某些特殊群体的非法犯罪行为;考虑到相关法律以及国家机关的分权惯例和制度权能,这一解释还有越权违法的嫌疑。本文第二部分则试图探讨这一错误发生的制度和学术原因。我的分析结论是,这种错误主要来自的一方面是对部门法操作理论的过度信任和缺少学术的多样性,另一方面则来自对社会真实世界的不理解甚至是有意的忽视;而这背后,则反映出最高人民法院对自身作为最高上诉法院的功能定位模糊和专业知识装备不足。
  • 转折与展望:评中央成立司法改革领导小组
  • 在“司法改革”这一“中心话语”下,中国基层司法机关的改革如火如荼,但是,由于改革的自发性和分散性,导致了诸多悖论的产生。为此,中央决定转变改革模式,成立了中央司法改革领导小组,以指导全国司法体制改革工作的进行。这一决定对于中国司法改革的历史进程来讲,无疑具有里程碑意义,必将对中国司法改革进程产生深远影响。综合来看,成立司法改革领导小组,才能祛除司法改革进程中的非理性色彩;才能沟通司法改革中的精英意识与大众诉求;才能调谐司法改革与政治体制的深层冲突。
  • 论紧急状态下的宪法效力
  • 在国家遭遇到威胁其生存的紧急情况时,一般都要通过行使超越宪法和法律规定的紧急权力来摆脱危机,恢复正常的宪政秩序。对这种紧急状态下的宪法效力的理解应当从宪法规范本身的价值出发,既不能因为紧急状态的出现而完全否认宪法的权威,也不能坚持宪法的绝对至上而损害国家的利益。在强调分权制约和人权保障的基础性价值的前提下,才能够在紧急状态与宪法效力之间寻得适度的平衡。
  • 行政补偿理论分析
  • 行政补偿的理论基础是当代行政法学研究的一个重要课题。本文结合德国行政补偿制度的历史发展。介绍了不同时期和国家中有关行政补偿理论基础的主要学说和观点,并作了简要的评析。文章指出,在当代法治国家中,行政补偿的理论基础应是人权保障原则和公共负担平等原则的综合体。
  • 司法解释功过之议
  • 中国司法解释的存在主要有三方面原因:立法规定之粗疏,法官能力之不足,判例制度之缺位。基于此,应改革目前我国立法色彩极其浓厚的司法解释体制。
  • 刑事立法技术与罪刑法定原则之实践——兼论罪刑法定原则实施中的观念误差
  • 罪刑法定作为法治国的基本原则,要求刑法对犯罪构成要件及处罚的规定实现明确性。我国刑事立法、刑法理论与实务界在贯彻理解该原则时,过度追求刑法规范的明确性而致罪刑法定原则日趋教条化、本本化,有堕入法律形式主义并致法律实质虚无主义之虞。刑事立法技术的局限性决定了刑法规范的明确性只能是相对的,一定的模糊性与不确定性不可避免。树立客观而科学的罪刑法定观,实事求是地理解构成要件的明确性原则,是当前迫切需要解决的问题。
  • 关于法人犯罪刑事责任基础的思考
  • 法人刑事责任是社会责任和整体责任;法人刑事责任的理论基础是新法人拟制说,法人是法律上拟制的主体,法人犯罪是将法人成员的犯罪行为拟制成法人的犯罪,法人成员的犯罪意志拟制成法人犯罪意志。因此,在法人犯罪中,通常有两个犯罪、两个犯罪主体和刑事责任主体。
  • 论刑事附带民事诉讼中公权与私权的协调
  • 在目前的法律框架下,刑事附带民事诉讼制度的主要问题是,刑事附带民事诉讼是否应当仅限于物质损失而不包括精神损害赔偿;如何处理刑事诉讼与附带民事诉讼之间以及追缴、责令退赔与(附带)民事诉讼之间的关系问题。本文主张,应当协调处理国家公权力与公民私权利以及被害人与被告人的关系。刑事附带民事诉讼中被害人与被告人的地位应当大致均衡,附带民事诉讼既应方便公权力的行使,也应保障私权的实现,从而确保刑事附带民事诉讼制度一体化地合理解决民事赔偿与刑事制裁,并服务于预防与控制犯罪的刑事政策目标。
  • 论个人资料
  • 个人资料不同于个人信息和个人隐私。个人资料是指个人的姓名、性别、年龄、血型、健康状况、身高、人种、地址、头衔、职业、学位、生日、特征等可以直接或间接识别某个人的资料。个人资料体现的法律利益是人格尊严,而不局限于隐私利益。个人资料保护应采取个人资料自决权的保护模式。
  • 民事简易程序中的公正与效益
  • 在人们的观念中,将简易程序与诉讼效益的提高联系起来很容易被接受,而将简易程序与公正价值联系起来则觉得有些牵强。事实上这种理解存在着某些误区。本文从一切制度都必须考量的两个既互相依存又有所冲突的价值目标——公正与效益——出发,对简易程序与诉讼效益、简易程序与诉讼公正的关系,以及筒易程序中诉讼效益与诉讼公正的协调等问题进行了研讨。
  • 证券市场委托监管协议评析
  • 证券市场存在着各种形式的借贷或委托资产管理合同,借贷或委托合同当事人各方往往在签订借款合同或委托资产管理合同时,共同与证券公司签订各种形式的“委托监管协议”,授予其“监管权”,监督合同的履行。本文对证券市场上存在的委托监管协议及协议所赋予的监管权进行了评析,从而揭示协议有效的前提及证券公司可行使的“监管权”内容。
  • 论公开要约收购与中小股东利益之保护
  • 上市公司的收购行为涉及到多方主体的利益,收购立法的实质就是如何处置各方利益冲突,寻求利益的平衡点。然而,在这些利益的主体中,目标公司的中小股东常处于不利地位,其利益最易受到损害。对目标公司的中小股东利益的保护应从三方面考虑:第一,在收购要约发出前,强化收购人的信息披露,对目标公司的中小股东起警示作用;第二,在收购过程中,应重点对收购人收购行为与目标公司的管理层的反收购行为进行监控;第三,收购结束后,既要禁止收购人操纵证券价格,又要防止其通过挤出收购损害目标公司中小股东的利益。
  • 国际法视野下的农民权问题初探
  • 农民权问题主要涉及植物遗传资源及相关传统知识的保护和利益分享,是当前发展中国家和发达国家争论的焦点之一。农民权问题反映了在知识产权保护问题上南北世界的利益分歧,对现有的知识产权制度提出了挑战。发展中国家提出实现农民权的要求,试图消除由于发达国家强化知识产权保护所带来的不公平。农民权不应停留在政治和道义层面上,而应作为一种知识产权性质的权利,参与传统植物遗传资源及相关传统知识后续开发利益的分享。
  • 我国对涉外民商事案件实行集中管辖的利弊分析——评《最高人民法院关于涉外民商事诉讼管辖权若干问题的规定》
  • 《规定》在一定程度上消除了我国民事审判中的一些痼疾,具有积极意义;但也存在商榷之处,如立法技术粗糙,漏洞俯拾即是,特别是《规定》未经全国人大的必要授权,且其核心内容违背了现行民诉法的规定。司法解释是把双刃剑,超越限度滥用将导致严重的后果,由此产生的影响应引起重视。
  • 过错责任背后的经济-伦理问题——对一起医疗事故赔偿纠纷案的分析
  • 本文通过分析一个比较典型的医疗事故赔偿纠纷来解析过错责任背后的经济学和伦理学问题,论证了医疗机构对医疗事故承担过错赔偿责任有利于实现社会总成本(即事故损失与事故预防成本之和)的最小化。法律如此规定既符合效率,也不违背公平,因为从长远来看.过错责任体制(与严格责任相比)能使医患双方共同受益。
  • 《法学》封面

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