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文献检索:
  • 为辩护权辩护——刑事法治视野中的辩护权
  • 本文从制度层面分析律师辩护与刑事法治的关系,认为律师辩护制度在一个社会的存在与发展取决于该社会的民主制度、诉讼构造和诉讼价值;认为刑事辩护的正当性根据可以从三个方面上得以说明:其价值论根据是人权保障,制度性根据是无罪推定,而其方法论根据是相对制度;文章最后认为律师伪证罪是刑事律师的辩护权所受到的立法上的歧视性规定,并且具体探讨了刑事辩护律师的职业豁免问题。
  • 国内司法中运用外国法的比较法思考
  • 在完全没有涉外因素的案件中,法院在审理该案件时无适当的国内法律规范对该问题加以调整,也无相类似的国内案例加以援用,在这种情况下有些国家的法院直接引用外国相关的立法或案例解决该问题。而在我国司法的历史上从来没有在司法中运用外国法和比较法处理国内非涉外因素的案件的记载。但在近年来,随着我国法律领域的对外开放,也出现了在国内司法中运用外国法和比较法的案例。
  • 评刑事诉讼中人权保障的若干新论——与陈光中等教授商榷
  • 本文就我国法学界关于刑事诉讼中人权保障的若干新论——“人权国情论”、“宗旨平衡论”、“无罪推定已立论”提出质疑,直抒己见,权作引玉之砖。笔者认为,我国刑事诉讼立法和司法的现状,与国际刑事法律最低标准相比,尚存在不小的差距。及时采取必要的步骤以缩小乃至消除此种差距,是我国深入改革刑事立法和司法的努力目标,也是履行我国已经签署的“人权公约”的国际义务。
  • 违宪审查热的冷思考
  • 花太多的精力讨论违宪审查问题,是当前宪法学研究的一个误区。因为从理论上看,我们对建立违宪审查制度的研究还缺乏必要的基础性准备;从实际情况看,我国当前法制建设中最主要的问题仍然是违法问题而不是违宪问题,违法问题都不能解决,是遑论违宪问题的。对违宪问题的解决是一项系统、复杂的工程,不可能靠建立一套单纯的违宪审查或者宪法诉讼制度以毕其功。人民法院成为宪法诉讼主角的理想是与人民代表大会制度的性质相违背的。
  • 行政诉讼维持判决制度之检讨
  • 行政诉讼维持判决是我国独有的判决类型。本文从制度的功能与效率的视角对行政维持判决制度的合理性提出质疑。文章从制度演进的角度,剖析了我国行政维持判决制度的历史成因,并对催生了行政维持判决制度的“维护行政机关行使行政职权”之目的进行价值批判。在此基础上,分析并指出行政维持判决制度在运作中可能造成的低效率和种种矛盾。行政维持判决制度与行政行为效力理论不可调和;维持判决与原告的诉讼请求相冲突;行政维持判决与其他类似判决功能上的可替代性造成制度运作的低效率;行政维持判决本身的正当化成本高、程度低。最后,笔者主张以“控权”价值观置换原先的“维护”目的,并在此基础上以驳回诉讼请求判决全面取代维持判决、确认合法判决、确认有效判决,重构行政诉讼否定性判决制度。
  • 罪刑相适应原则的司法实现
  • 罪刑相适应原则在司法贯彻执行中存在着诸多突出的问题,量刑不当较为普遍,既有立法原因,也有司法原因。由于受立法规律和条件的限制,从司法本身入手解决量刑问题,已成为刑事司法面临的一项紧迫任务。本文在对量刑问题及其成因分析的基础上,从量刑基准、量刑要素及其运用规则方面构建量刑的司法标准体系,并辅之量刑平衡机制和司法运行环境,探寻罪刑相适应原则司法实现的有效途径。
  • 实现民法功能的宪政思考
  • 文章认为,民法公认的平等观建立在各民事主体间程序的平等上,但是,我国目前二元社会的经济结构仍然先天阻碍着城乡之间人们起码的程序平等的实现;同时就法人和自然人而言,后者也面临重大不平等的危险;更甚者,由于宪政制度的缺失,私权极易遭受行政权利的侵入,使得即使出台民法典,其所肩负的功能不过是在为这些不平等的前提下产生的既存财产关系提供交易规则而已。文章比较了中西方宪政和私法发展的不同路径,反驳了某些学者提出的在我国也应象西方一样先发展私法然后完善宪政制度的观点,认为真正的使我国未来民法典为全社会大众的人权提供普遍的基本保障、维护社会公平正义,必须实现宪政,惟有宪政制度下的私权才是真正有保障的符合社会公平正义的私权。
  • 论凭样品买卖
  • 凭样品买卖为特殊买卖之一种,它不同于试用买卖,又非附生效条件之买卖,样品买卖合同之成立以当事人合意为标志。样品的确定及由此产生的相关问题至关重要。样品买卖的基本法律效力在于出卖人承担相应的瑕疵担保责任,确定相关举证责任的基本原则为“谁主张,谁举证”。
  • 民事证据规则司法解释若干问题研究
  • 本文认真分析了最高人民法院制订的《关于民事诉讼证据的若干规定》,认为该规定的制订是必要的、及时的,对于保障司法公正、促进司法改革起到了积极作用。该规定在举证责任倒置、自认、免证的范围、有关人民法院调查收集证据、对证据的审核认定规则、举证时限、证据交换规则、质证等方面的规定有待进一步完善。作者呼吁尽快制订证据法,建立一套完善的证据法律制度。
  • 职工侵犯商业秘密权的法律问题
  • 在认定职工侵犯商业秘密权的行为时,应当对职工作出合理的界定。职工侵犯商业秘密权的行为有别于一般的民事侵权行为,有多种表现形式。职工侵犯商业秘密权的行为在性质上有不正当竞争行为、一般的民事侵权行为和违约行为三种情况。对职工侵犯商业秘密权的行为追究何种法律责任,主要考虑职工行为的性质、程度及职工身份等因素。
  • 经济全球化背景下的法律服务自由化
  • 经济全球化带动了法律服务的全球化,随着经济全球化进程的加快,国际法律服务市场呈现出新的发展态势。《服务贸易总协定》(GATS)是全球法律服务自由化的纲领性规范,在推进全球法律服务自由化过程中发挥着十分重要的作用。影响法律服务自由化程度的具体因素主要是市场准入和国民待遇。法律服务自由化并不会导致法律的全球化和本地法律服务的边缘化。境外法律服务机构的本土化是法律服务自由化过程中不可避免的现象,只要规范得当,对本地的法律服务市场也会产生积极的影响。保护性的措施不是实现法律服务市场政策目标的最佳手段,必须随着国家的经济开放程度及时调整法律服务市场的开放的步伐。在实施法律服务自由化的过程中必须同加强和改善行业的有效监管结合。通过改革和必要的政策手段,提高国内法律服务机构的竞争力是应对法律服务自由化挑战的关键。经济全球化和法律服务自由化将导致法律服务的产业化,对此,行业管理部门应有充分的认识,并作为制定和调整相关政策的重要依据。
  • 反思“谁主张,谁举证”
  • 证明是民事诉讼的核心。证明的基本原则是“谁主张,谁证明;谁证明,谁举证”。主张不同,证明责任的分配与证明的难易也就不同。在民事诉讼中,事实主张之证明是诉讼证明的重点和难点。其中,消极客观事实的证明要比积极客观事实的证明难得多,其根本原因在于,消极的客观事实是以“虚无”的方式存在的,且不能直接地被人们所感知。
  • 宪政问题实证研究的力作——评《观念与行为——宪政意识与法制宣传教育》
  • 《观念与行为——宪政意识与法制宣传教育》一书采用数理统计的手段和点面结合的方式,实证性地研究了我国宪政实践、公民宪政意识和法制宣传教育三者之间的关系。该书对丰富我国宪政理论研究,推动政治文明实践和改进法制宣传的效果具有重要意义。
  • 交通事故中多人侵权责任的法理分析——兼评“不幸总是落在被击中者的头上”
  • 本文在对《最高人民法院公报》2002年第5期刊登的“周庆安诉王家元、李淑荣道路交通事故赔偿纠纷案”道路交通事故责任认定中,法院一、二审判决理由进行认真分析和深入研究的基础上,从剖析周某20%的损失是否应得到救济入手,深入探讨了紧急避险之责任及其责任承担形式;并利用民法学有关侵权法的基本原理,剖析了多人同时侵权的概念。阐述了古罗马法“不幸总是落在被击中者的头上”原则。
  • 《法学》封面

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