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文献检索:
  • 行政诉讼原告资格若干问题探讨
  • 原告资格是行政诉讼的基本问题之一。行政诉讼原告资格的性质是程序问题而不是实体问题。行政诉讼原告资格与受案范围既有区别又有联系。从世界范围来讲,行政诉讼原告资格呈现出不断宽松且标准逐渐趋向一致的趋势。我国行政诉讼原告资格经历了从“无标准时期”到“法律规定标准时期”,再到“合法权益标准时期”,进而发展到“利害关系人标准时期”。“法律上的利害关系”应当理解为“法律上应当保护的利害关系”。行政诉讼原告与起诉人不能混淆。行政机关、社会团体、检察机关是否具有行政诉讼原告资格的问题应当具体分析。
  • 从伦理衡平到法律衡平——我国衡平司法传统的意义、困境与出路
  • 我国法官对纠纷解决有着一种独特的认知模式,即把纠纷解决、维护社会秩序和谐视为司法的第一要务,甚至为此违背法律依伦理道德进行个案衡平。这种伦理衡平的传统产生于我国古代,因其有利于解决矛盾纠纷、维护社会稳定而成为建构和维系我国古代和谐社会的基本因素。但由于伦理衡平过于主观恣意,损害了法律的权威性、普遍性和稳定性,从而背离了现代法治社会的发展方向。在我国当前的法治建设中,应当借鉴西方国家法律衡平司法传统的经验,从衡平理念、职业法官、司法方法、制约机制等方面入手进行改革,逐步实现我国衡平司法传统从伦理衡平到法律衡平的跨越。
  • 角色促销:商品化权的另一种诠释
  • 我国知识产权法学界对“商品化”的概念界定是一种误译。“角色商品化”和“商品化权”分别是对英文“characterm erchandising”和“merchandising right”的误译,它们的本意仅是“角色促销”和“利用角色进行促销的权利”。“商品化权”的设置没有必要,也不需要专门立法;取而代之,我国只需适当地延伸我国现有知识产权法和人格权保护法即可。研究者应深入、正确理解世界范围内的相关立法和实践活动,避免夸大相关问题的严重性,从而避免我国立法实践中的弯路。
  • 评黄静案中的媒体与司法
  • 媒体自由是表达自由的一部分,是民主社会实行法治的基础,媒体自由高于司法权力,其本质是公民权利高于国家权力。当司法和新闻自由进行平衡时,新闻自由应当是放在第一位的。在我国,法院是否公开审判是由法院决定的,当事人没有要求法院复议的权利。为了防止法院滥用不公开审理的自由裁量权,避免法院为图方便或者有意逃避媒体监督而任意将案件不公开审理,应建立合理的公开审理的程序救济机制。尊重法院的方式应当是遵守法庭秩序,服从法院判决。那种认为媒体和民众不能自由发表对案件的评论的看法显然是只看到了司法独立的重要性,而忽略了言论自由权、公众知情权的重要性;也忽略了民众和媒体以适当手段参与调查案件和自由评论案件对司法权威提升的意义。
  • 《物权法(草案)》“违宪”问题之我见
  • 郝铁川先生的随笔表达了一种在法学界有一定代表性的观点,欢迎讨论。此文的责任编辑童之伟也将在其他刊物就这个问题发表不同看法。
  • 为反贪贿,应废除贪墨罪死刑
  • 前不久,全国人大代表、湖南省高级人民法院江必新院长主张逐步削减死刑,遭网民猛烈攻击。因为内中提到“逐步削减贪利型犯罪的死刑”,“贪利型犯罪”中当然包括了贪污受贿罪犯。主张对贪污受贿者不用死刑,这触动了国人最敏感的神经,许多人简直将江代表视为贪墨罪犯的代表或同伙,未见一人为江代表辩护。这是很可悲的——因为网民是中国文化水准较高的一族,他们尚且如此,社会一般倾向可想而知。
  • 美国司法审查制度是如何产生的——对一种流行说法的质疑
  • 美国司法审查制度产生于马伯里诉麦迪逊案,美国宪法没有规定司法审查制度,这些说法不是事实。美国司法审查制度恰恰就是制宪会议设计的并由美国宪法加以确认的。马歇尔受理马伯里诉麦迪逊案在程序上违反了美国宪法,马歇尔判决书的内容也违反了美国宪法。
  • 公司不能对子公司债务提供连带责任保证?——对新《公司法》第15条的评析与完善建议
  • 我国新《公司法》第15条指出“公司……除法律另有规定外,不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。”由于第15条对“债务”、“连带责任”的模糊使用、以及法条对“有限连带责任”和“无限连带责任”之间分野的忽视,助长了人们对法条的误解,误认为法律禁止母公司为子公司的债务作连带责任担保。根据我国商业实践以及境外有关立法经验,母公司对子公司债务提供担保应无疑问。故必须澄清立法本意,对新《公司法》第15条进行局部修订。
  • 商事审判不宜再“提速”
  • 效率问题是近年来法院系统讨论得最为热烈的问题之一,尤其表现在法院(特别是经济发达地区的法院)的商事审判工作面临着来自内部、外部的双重压力,一方面是法院内部案多人少的矛盾突出,迫使法官要多办案;另一方面则是当事人以及社会公众对商事案件审理周期过长的问题时有反映,要求法官快速办案。很显然,缓解上述压力最直接也是最有效的方法就是增加审判一线的力量配置,但作为法院的审判业务部门而言,至多只能呼吁一下,自身并无力解决。于是,在审判力量得不到有效增强的情况下,审判业务部门要想多办案、快办案,只能依靠内部挖掘潜力,最为现实的方法就是提高审判效率。因为,审判效率的提高即意味着单位时间审结案件数量的增加,也意味着审结单位案件所需时间的减少。本文将围绕着审判效率及其相关问题展开,观点可能存有偏颇之处,仅作引玉之砖。
  • 目的犯的目的与犯罪形态
  • 目的犯的目的是超过的主观要素,并不需要有与之对应的客观行为。在目的犯中,这种目的与犯罪形态有一定的影响。在共同犯罪中,行为人之间是否对特定目的有所“明知”是认定共犯的关键。而在既遂未遂的判断上,并不以该目的的实现为标准。为了目的的实现,进而实施其他行为,则有存在牵连犯的可能。
  • 人格·权利能力·民事主体辨思——我国民法典的选择
  • 人格是罗马法对自然人身份的确定,权利能力是德国法对团体身份的确定,民事主体没有身份性,其意义在于控制和归属。这三个概念都是一种法律技术工具。我国民法理论及立法应当放弃人格和权利能力概念,由民事主体取代。民事主体是现代私法对人的经济生活方式和社会生活方式的预定。该预定应当以人性为基础,以激励和约束为其内在核心动力,构造多元化、开放式的民事主体体系。
  • 技术性贸易壁垒国内法规制的涵义、共性态势与难点
  • 技术性贸易壁垒构成当今多边贸易体制的最大障碍,在不同语境下有着不同的涵义。作为其主要表现形式的各国国内法规制措施,虽然在目标、范围、内容、体制以及趋向方面呈现出一系列共性态势,但对国际贸易的阻碍而言,发达贸易大国的规制起着主要和实质性作用。与其他保护手段相比,此类措施既具便利性,也同时受到来自他国国内法规制和国际法律规制的多重约束,面临着对抗与协调、主权利益最大化与恪守国际法义务的两难选择。
  • 商业广告中出演者的民事责任问题——来自日本法的启示
  • 越来越多的商家意识到明星、专家、社会名人的影响力,在本企业或者产品广告中邀请他们担任证明者、推荐者或者形象代言人。而商业广告传达虚假夸大信息,欺诈误导消费者时,除了我国《广告法》明确规定需要承担民事责任的主体以外,广告出演者是否也需要对消费者承担侵权责任,我国法律对此并无规定。鉴于出演者对广告效果和消费者的影响力,应该适用《民法通则》的有关规定以确定出演者责任的有无。
  • 我国海外投资保险制度的构建
  • 为健全我国海外投资保险制度,应采用以双边为主、单边为辅的混合模式;保险审批机构与业务经营机构应分设;自然人、三资企业、民营企业应为合格主体;政府违约险、恐怖主义险、营业中断险不应纳入承保范围;应建立以条约依据为主、外交保护为辅的代位求偿模式。
  • 作为免责事由的“障碍”在CISG中的适用
  • “障碍”一词的采用表明了《联合国国际货物销售合同公约》限制免责适用范围的意图。“障碍”对履行的影响,应将瑕疵履行、艰难情形排除在外,而限于履行不能。构成障碍的情形,难作穷尽式的列举,在适用时,应以超出债务人的控制为依据,并结合既有的类型化成果来加以判定。不能预见性、不能避免性与不能克服性三个特征,表明了立法者在风险分配上的认识,以及对债务人所提出的采取合理措施以履行义务的要求。上述诸点明确后,《公约》第79条的适用就有了较清晰的标准。
  • 我国金融控股公司监管制度之完善——写在德隆高管获罪之际
  • 德隆危机的爆发已逾两年,近期德隆主案的相关责任方均已获罪。德隆事件是中国民营企业发展模式、运营架构和理念等诸多弊病的典型案例。从金融监管的角度深刻反思德隆危机,为避免悲剧重演,必须尽快制定《金融控股公司法》、明确市场准入标准、妥当搭建监管架构、遏制关联交易以避免风险传递、强化高管任职资格审查,如此才能有效防范金融控股公司的系统性风险。
  • 从国际法视角看中日东海大陆架划界争端
  • 中日两国之间就东海大陆架的根本分歧点是如何对东海大陆架划界的问题。涉及到海洋资源的开发权问题;制海权问题,即国家安全问题;钓鱼岛主权的归属问题,即领土问题等方面。在目前主权权利归属未定的情况下达到“双赢”,采用搁置主权权利争议、共同开发的模式,或者通过国际司法判决或国际仲裁裁决的模式都不失为一种走出“困境”的方法。
  • 刑事和解制度在中国的构建
  • 刑事和解制度折射出来的现代性民主和法治的内涵具有普适性的价值,从时代的发展趋势而言,通过借鉴和吸收,在中国有必要移植和实行刑事和解制度;中国在现实的条件下已经具有了移植和实行刑事和解制度的社会基础;如何构建一个比较适合我国国情并具有本土色彩的刑事和解制度,应当通过择点试验、加强立法进行刑事实体和刑事程序方面的法规建设并形成必要的配套措施。
  • 刑事法律监督制度的立法完善——刑事法律监督的立法完善
  • 从我国目前司法实践看,我国关于刑事法律监督制度的立法尚存在一些问题,如监督手段有限、监督措施乏力、监督程序简单等。因此,为了提高我国刑事法律监督能力,更好地实现司法公正和人权保障,应当建立健全刑事法律监督的发现机制、增加检察机关的法律监督手段、明确被监督者必须接受监督的义务及相应的法律后果、细化刑事法律监督程序,从而完善我国的刑事法律监督制度。
  • 控辩平等与法律监督
  • 近年来,一些学者对我国的法律监督制度提出质疑,认为法律监督在刑事诉讼中必然影响控辩平等,从而危及司法公正。本文试从法律监督与控辩平等的基本概念入手分析论证法律监督与控辩平等之间并行不悖的关系,证明法律监督和控辩平等的基本目的都是为了实现司法公正,不存在一个否定另一个的问题。
  • 刑事审判监督的制度缺陷与完善
  • 一、刑事审判监督制度的缺陷 刑事审判监督是人民检察院对刑事审判活动及司法裁判是否符合法定程序和法定标准进行审查监督,发现并纠正违反诉讼程序及诉讼标准的诉讼行为和司法裁判,保证刑事审判权依法正确行使的专门活动。现行刑事审判监督存在的监督不力、监督不到位和监督效用不理想等问题,说明刑事审判监督的制度构造及其运行机制还存在缺陷。
  • 刑罚执行监督权的立法完善
  • 对刑罚执行活动进行监督,是检察机关作为国家法律监督机关监督国家刑事法律统一正确实施的重要职责之一。从制度设置上看,刑罚执行监督制度体现了检察权对刑罚执行权的法律控制,具有制约权力、保障人权及维护刑罚目的实现的功能。从理论意义上讲,对刑罚执行活动进行监督是法律监督理论的重要组成部分,是检察机关法律监督职能在刑事诉讼活动中的充分体现。在实际工作中,监督刑罚的执行活动也是检察机关的一项重要工作。但从司法实践看,现实的刑罚执行监督却远未能达到制度及理论上的应然预期,监督方式被动、监督时机迟滞及监督手段单一、虚化导致了实践中执行监督效果的差强人意。因此,探讨刑罚执行监督权的立法完善,应围绕如何增强检察机关在刑罚执行活动中发现违法的能力,如何完备其纠正违法的手段并明确其监督手段的效力进行。
  • 判定专利侵权的等同原则在我国审判实践中的适用与限制
  • 最早由美国法院提出的判定专利侵权的等同原则,其设立初衷是为了避免被控侵权人通过对专利进行非实质性修改来逃避专利侵权责任。等同原则理论的发展、最新动向,以及其具体判定方法,值得我国法院在审判实践中借鉴。在借鉴的同时,为避免等同原则的过度扩张而损害公众利益,判定专利侵权的等同原则在我国的适用应受到若干限制:等同侵权的认定要受“禁止反悔原则”和“全部要素原则”这两个法律原则的制约;在进行等同侵权判断时,除“功能-方式-效果”三要素标准外,应增加一些辅助判断方法;应采用侵权行为发生日为等同侵权判定的时间标准,使专利权在保护期内获得一种动态的保护。等同原则在我国审判实践中的适用基础存在诸多问题,应从统一分散的法院审判体制、制定专利侵权判定标准等方面予以完善。
  • 再提[内容摘要]的基本要求
  • [专论]
    行政诉讼原告资格若干问题探讨(黄学贤)
    从伦理衡平到法律衡平——我国衡平司法传统的意义、困境与出路(陈锋)
    角色促销:商品化权的另一种诠释(刘银良)
    [评论]
    评黄静案中的媒体与司法(高一飞)
    [随笔]
    《物权法(草案)》“违宪”问题之我见(郝铁川)
    为反贪贿,应废除贪墨罪死刑(周永坤)
    [争鸣]
    美国司法审查制度是如何产生的——对一种流行说法的质疑(刘大生)
    公司不能对子公司债务提供连带责任保证?——对新《公司法》第15条的评析与完善建议(李金泽)
    商事审判不宜再“提速”(游冰峰)
    [论文]
    目的犯的目的与犯罪形态(桂亚胜)
    人格·权利能力·民事主体辨思——我国民法典的选择(付翠英)
    技术性贸易壁垒国内法规制的涵义、共性态势与难点(肖冰)
    商业广告中出演者的民事责任问题——来自日本法的启示(于剑华)
    我国海外投资保险制度的构建
    作为免责事由的“障碍”在CISG中的适用(张金海)
    我国金融控股公司监管制度之完善——写在德隆高管获罪之际(丁绍宽)
    从国际法视角看中日东海大陆架划界争端(梁咏)
    刑事和解制度在中国的构建(杨兴培)
    [检察理论与司法实务研究]
    刑事法律监督制度的立法完善——刑事法律监督的立法完善(陈坚)
    控辩平等与法律监督(张智辉 黄维智)
    刑事审判监督的制度缺陷与完善
    刑罚执行监督权的立法完善(张雪妲)
    [司法实践]
    判定专利侵权的等同原则在我国审判实践中的适用与限制

    再提[内容摘要]的基本要求
    《法学》封面

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