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文献检索:
  • 萨达姆审判中的法律问题解析
  • 对萨达姆的审判及其绞刑判决在世界范围内引起了广泛关注。依据当前国内外媒体,包括美国和英国等媒体的报道。从法律的视角,对萨达姆的身份、审判萨达姆法院的合法性、法院实体管辖权与诉讼程序存在的问题进行了初步探讨,最终得出了萨达姆的死刑判决是个象征的观点。
  • 物权法定原则的肯定与否定——评《物权法草案》对物权法定原则的新近修改
  • 物权法定原则被公认为是物权法的基本原则,在以前各次《物权法草案》中均得到严格确认,但是,《物权法草案》五次审议稿和六次审议稿均否定了物权法定原则,而采用了物权自由创设原则。这一修改可以看作是对传统物权法的一个颠覆性、根本性的修改。其实,物权法定原则本身确实缺少其合理性,并且难以通过所谓的物权法定之缓和而得到弥补。但是,由于我国法学理论界的主流观点仍是坚持物权法定原则,所以,对于如何在物权自由创设原则下重新构建新型的不同于传统民法的物权体系仍然缺少理论研究。因此,有必要就在物权自由创设原则下构建我国的物权体系问题提出相对全面的建议。
  • 网络视频应当如何监管——写在《互联网视频管理条例》出台之前
  • 2006年9月,广电总局表示,为了净化网络、规范网络传播行为,《互联网视频管理条例》有望于今年年底出台,其内容主要是对网络视频短片进行监管,网络视频必须获得许可证之后方能在网络上传播,无许可证播放最高可罚款3万元。这一立法动意立即引起了各方的热烈探讨,但大多为反对之音。其实,反对意见并不质疑网络视频的传播应当予以规制,而是质疑规制手段的设置——设立行政许可:一方面,现行法中已有多种规制网络视频传播的手段,其并不存在失灵的问题;另一方面,广电总局颁行《互联网视频管理条例》有违《行政许可法》,其增设一项行政许可的做法不免有滥施行政干预之嫌。
  • 论退休权的宪法保障
  • 我国宪法中规定的退休权,属社会权的范畴。退休权与物质帮助权既有区别,又有联系,共同构成我国社会保障权内容。我国宪法中有关退休权的规定不符合实践需要,应当进行修改:在主体资格上,应扩大退休权的权利主体;在实现方式上,应将退休权彻底纳入社会保障制度中。同时,在实践中,应当对退休权、劳动权进行合理平衡,才能正确处理诸如“平等退休权”、“强制买断工龄侵犯退休权”等纠纷。
  • 论添附中的求偿关系之法律性质——兼谈非典型之债与债法总则的设立问题
  • 添附中的求偿关系,在传统的民法中均被定性为不当得利,但是其与不当得利之间存在着诸多区别,最为显明的是添附一方取得新物所有权具有法律上的原因。添附中的求偿关系,不属于合同、无因管理、不当得利和侵权行为四种典型之债,应属于非典型之债。添附中的求偿关系等非典型之债的存在,以及由此产生的法律适用问题,从一个侧面回应了我国民法典编纂中关于是否应设立债法总则的争论,设立债法总则不仅对于合同、侵权行为等典型之债具有意义,对于添附中的求偿关系等非典型之债同样具有重要的意义。
  • 公诉权的性质及其关系研究——公诉权与法律监督的关系
  • 公诉权具有法律监督权的性质,体现在追究犯罪维护法律实施、监督侦查权以及自诉权和审判权的区别等几个方面。诉审冲突论就其本质而言,是一个似是而非的命题。学者所言的冲突其实是一个在理论基点选择出现偏差、对现有问题进行简单化归罪情况下的假想,冲突似有实无。
  • 诉审冲突:一个似是而非的命题
  • 一、诉审冲突论的基本主张 与国外不同,我国的宪法和刑事诉讼法都明确规定,检察机关为国家法律监督机关,公诉权作为检察权的有机组成因此就有了法律监督的性质,于是“非”由此起、“乱”源此生,“检法冲突”(其主要体现即为诉审冲突)一时之间成为学界之热论,从“该不该起立”等礼仪论到“法官之上的法官”等定位论,学者们从实然与应然的角度对两者的关系和功能定位给出多种解说。
  • 现代法学诠释中的“中华法系”——以产权与合约为中心
  • 我们对“中华法系”的理解仍具有相当浓厚的自我肯定色彩。上世纪80年代,在“中华法系”诠释上的定位,存在着两种矛盾的取向:即当代中国法学理念结构与中国本土法律文化危机意识的矛盾,这对探索“中华法系”的学术议题产生一定的影响。而自90年代以来,对“中华法系”的定义理解已经开始了转变,各学者对中国民事法性质的看法,已显示出“中华法系”在民法方面的丰富内涵,这反映了中国法制史学术语境发生的变迁。今天,我们对“中华法系”的讨论,至少受到系统类型观、文化差异观、规范法学观、市场法学观、民族世界观等几种当代的思潮或意识所左右。
  • 论罪刑法定原则的内容及其基本精神
  • 罪刑法定从口号的提出到原则的形成无不体现“不定罪、不处罚”的侧重面。所谓“两点论”偏离了罪刑法定原则的原意,也与设立该原则的初衷相悖。罪刑法定的侧重面集中表明这一原则所要体现的基本精神应该是有利于被告人的内容。我们不能因为刑法尚不完善而否定罪刑法定原则在我国的贯彻实行;正确理解刑法条文的内容理应立足于刑法的立法原意,着眼于有条件地适用“举重明轻”的原则。
  • 试析股东资格认定中的若干法律问题
  • 股东资格的认定是当前公司法实务中一个重要的问题。依据是否具备一定的形式外观,可以将股东资格的构成条件划分为实质条件和形式条件两类,其中,工商登记、公司章程记载、股东名册记载等形式条件对于公司股东资格的认定具有决定性意义。而出资瑕疵、瑕疵股权转让、公司章程和股东名册记载及股东登记不完备、隐名出资人等情形下的股东资格认定,应区别对待。
  • 执法视角下的法律责任设定——上海市地方性法规法律责任执法情况实证研究
  • 地方性法规的制定在上位法为指导下充分考虑了本地的实际情况,具针对性和可操作性。但在执法过程中,这些地方性法规很少适用,甚至没有适用。建议地方立法设定责任时注意正确认识并回归罚款处罚的功能,选择恰当的罚款数额设定方式,更为精细地设计罚款数额。还要完善关于其他处罚种类的立法和适用。
  • 完善反垄断立法中并购申报制度的一点思考
  • 在反垄断法立法过程中,立法者面临既要鼓励国内企业进行并购以提升国内企业的实力与国际竞争力,又要限制外资并购以防止外资企业垄断我国市场的两难选择。然而,在目前反垄断法草案中,关于经营者集中的有关规定并未妥善解决这一对矛盾。通过对经营者集中申报标准基础数据的质疑和对国外反垄断立法例的比较分析,提出了提高申报标准和增设自愿申报及事后备案制度的修改建议以及完善自愿申报及事后备案制度的具体措施。
  • 正当防卫成立条件的“情境”判断
  • 行为人持杀伤力似乎很强的凶器实施抢劫等不法侵害,事后证明凶器为假,行为客观上危害较小,但防卫者使用了强度很大的手段进行防卫,对防卫者的行为性质究竟如何评价?目前的刑法学通说要么从假想防卫的角度,要么从防卫限度的角度讨论防卫者的行为正当性问题。但是,这些理论都存在不足。一个行为是否成立正当防卫,必须看其全部条件是否满足。而是否齐备成立条件,要以假设有一个具有正常判断、行动能力的社会一般人,其在当时“情境”下是否会真的认为存在不法侵害为前提,由此进一步从总体上判断其行为是否具备正当防卫的条件。
  • 英国诉讼时效延长制度具体改革——兼论对我国民法典的启示
  • 英国法把诉讼时效的延长称为“时效的排除权”,且仅仅适用于人身伤害请求。时效排除权的判断标准为时效的适用对原告的不利和时效的排除对被告的不利,对被告的不利不是指被告因失去时效抗辩权本身遭受的不利,而是指时效期间的经过对被告实体法上抗辩的不利影响。排除权适用中法定的考虑因素包括原告推迟起诉的时间和原因、推迟起诉引起的证据弱化以及原被告的相关行为。对于时效排除权的行使,成文法和上诉法院都很难加以约束和限制。诉讼时效延长给极个别请求人带来的公平待遇,是以造成整个法律关系的不确定性为代价的。
  • 确立我国涉外民商事管辖权的考量因素
  • 我国现行民事诉讼法在涉外诉讼案件管辖问题上的规定过于简单。这种方式不利于我国法院对涉外案件行使管辖权。正值修改民事诉讼法之际,应根据涉外案件管辖的特点,考虑多方面因素,科学制定涉外管辖标准,适当扩张我国的涉外案件管辖权,以适应我国对外交往扩大的需要,从而达到方便当事人诉讼的目的。
  • 中止犯处罚原则的目的解释
  • 中止犯的处罚原则中的“损害”应界定为狭义的、物质上的、符合刑法分则规定的其他犯罪的客观方面要件的危害结果,造成这种“损害”的原因只能是由行为人对目的犯罪(即行为人所中止的犯罪)实施的实行行为所引起的。中止犯“减轻处罚”适用的基准刑究竟是比照既遂犯还是比照未遂犯抑或比照其他停止形态的法定刑不明确,需要给以合乎立法目的的解释。
  • 罗马法体系的典型特征
  • 作为世界性的文化遗产,罗马法与宗教、伦理密切相联系。通过把法学家的解释和学说作为法的渊源,罗马法承认并且确立了法学家在立法中的核心地位。罗马法在宪政、人法、财产法,刑事司法等方面以体系化观念为指导所确立的诸多原则为现代法律的发展奠定了历史基础。罗马法体系是个开放自由的法律体系。
  • 论财产保全异议的审查与申请保全错误的赔偿——兼析一起因财产保全引发的损害赔偿案
  • 在财产保全中,根据物权公示原则可以将被申请人占有的动产推定为其所有而实施保全,但这种“占有推定所有权”不包括“辅助占有”。当案外人以被保全财产为其所有提出异议时,法院对保全异议只能作有限审查。申请人因申请保全错误的民事赔偿责任应符合侵权责任的一般构成要件。在因保全案外人财产而被案外人起诉索赔的纠纷中,如果存在案外人与被申请人人格混同,或案外人帮助被申请人转移财产的行为,则申请人可以免责。
  • 专利产品的修理、再造与专利侵权的认定——从再生墨盒案谈起
  • 专利权人合法投放市场的专利产品,使用人可以根据专利权用尽理论进行使用和修理,但不能进行专利产品的再造。在区分修理与再造行为时,应当坚持兼顾专利权人利益与消费者利益的原则、物尽其用原则和禁止专利权滥用原则。我国在制定相关立法时应当首先界定修理与再造的定义,并考虑专利产品的报废程度、维修难度、市场需求等因素。
  • 瑕疵出资与公司司法解散之若干问题——2006年华东政法学院公司法律论坛综述
  • 2006年11月13日,华东政法学院一年一度的公司法律论坛顺利举行。本论坛自2001年来,每年11月中旬举行,主要就一年来公司法的热点、疑点、难点问题,邀请国内外著名学者进行探讨。2006年的论坛首次以著名学者、资深法官、优秀律师同台对话的形式,对理论上仍有争议、法律上还未准确定位的股东出资瑕疵的法律问题以及我国新公司法实施以来新引入的公司司法解散问题,从法学理论、司法实践、律师执业等不同角度进行探讨,以期推进我国公司法律制度在这两方面的不断完善。
  • 2006年《法学》总目录
  • 2007年《法学》月刊征订启事
  • [法务时评]
    萨达姆审判中的法律问题解析(王秀梅)
    物权法定原则的肯定与否定——评《物权法草案》对物权法定原则的新近修改(张鹏)
    [专题研究]
    网络视频应当如何监管——写在《互联网视频管理条例》出台之前(杨明)
    论退休权的宪法保障(夏正林)
    论添附中的求偿关系之法律性质——兼谈非典型之债与债法总则的设立问题(柳经纬)
    [检察理论与司法实务研究]
    公诉权的性质及其关系研究——公诉权与法律监督的关系
    诉审冲突:一个似是而非的命题(王学成 沈丙友 张健)
    [论文]
    现代法学诠释中的“中华法系”——以产权与合约为中心(苏基朗)
    论罪刑法定原则的内容及其基本精神(刘宪权)
    试析股东资格认定中的若干法律问题(周友苏)
    执法视角下的法律责任设定——上海市地方性法规法律责任执法情况实证研究
    完善反垄断立法中并购申报制度的一点思考(史建三)
    正当防卫成立条件的“情境”判断(周光权)
    英国诉讼时效延长制度具体改革——兼论对我国民法典的启示(李永锋)
    确立我国涉外民商事管辖权的考量因素(袁发强)
    中止犯处罚原则的目的解释(张平)
    [域外法制]
    罗马法体系的典型特征
    [司法实践]
    论财产保全异议的审查与申请保全错误的赔偿——兼析一起因财产保全引发的损害赔偿案(徐子良)
    专利产品的修理、再造与专利侵权的认定——从再生墨盒案谈起(胡开忠)
    [会议综述]
    瑕疵出资与公司司法解散之若干问题——2006年华东政法学院公司法律论坛综述

    2006年《法学》总目录
    2007年《法学》月刊征订启事
    《法学》封面

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