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文献检索:
  • 游街示众:法治国建设过程中的不谐音
  • 2006年11月29日,深圳福田区警方开展了所谓雷霆扫黄行动。在行动中将包括十余名香港人在内的“嫖客”和“妓女”等100人在沙嘴村和上下沙村游街示众,疑犯全部身穿黄衣,面戴口罩。游街示众后,福田区公安分局官员当场宣布处罚决定,分别读出疑犯姓名、出生日期和籍贯,现场有上千人围观。此事件近来已引起国内外媒体、社会舆论的广泛关注,笔者认为该事件凸显了社会主义法治国建设的行路艰难,是深圳福田区警方法律思维落后、素质低下的一次集中暴露。这表现在:
  • 从“张钰事件”看民事证据效力的认定
  • “张钰事件”中张钰所公开的有关证据材料的效力认定问题,可以从证据能力和证据力两个层面来剖析:证据能力应予以肯定;证据力的认定则要区分不同的具体情形加以综合判断。“张钰事件”所引发的民事证据效力认定的难题,应当引入权利冲突解决机制下的利益衡量来破解,即以发现真实为基点,同时兼顾社会效果。
  • “新农村建设”需要制度保障
  • 要实现“新农村建设”的构想,中央应该完成三个方面的制度转变。首先,中央必须消除自身对农民和农村的制度性歧视;其次,中央必须逐步推进地方民主和法治,使地方问题主要在地方政府层次上获得满意的解决;最后,中央应该建立一套有效的法律规范审查制度,以此界定中央和地方的权限,制止地方保护主义以及对农民合法权益之侵害,充分落实农民的宪法和法律权利。要根治中国的“三农”问题,中央必须恢复农民的宪法平等地位,在制度上让农民“翻身”并允许他们通过制度维护自己的利益。
  • 试论动产抵押
  • 我国应参照他国的立法经验,在未来的《物权法》中规定动产抵押制度。建议采用反面列举的方法,即只规定不得抵押的动产的方式,规定动产抵押的范围。动产抵押应采用登记要件主义为宜。动产抵押应当采用和不动产抵押不同的公示方式。应当规定动产抵押权不同于不动产抵押权实现的方式。
  • 我国需要制定统一的法律解释法
  • 我国当前关于法律解释“立法”并不少,然而它们分别是由不同的国家机关在各自的立场上制定的,呈现出混乱的特点,并带来了我国法律解释体制的混乱。为了重新配置我国的法律解释权,建立统一的法律解释体制,规范和保障法律解释权的正当运行,我国需要制定一部统一的法律解释法。一些国家和地区制定的法律解释法对我国有一定的借鉴意义,我国也有少数学者在呼吁制定法律解释法,我们可以在此基础上进一步探讨我国的法律解释法。
  • 担保的效率之谜——兼谈法律经济学方法
  • 以外部性理论为基础的对担保制度效率的质疑是错误的,因为其忽略了造成外部性的约束条件即担保权的稀缺性,忽视了通过价格机制消除外部性的可能性,也忽视了法律干预所需要的高昂成本。这场效率之争反映出法律经济学研究传统模式的缺陷:对经济效率和社会改造的过分迷恋,对经济学实证传统的偏离,以及对真实世界约束条件的忽略。法律经济学的重心应当从效率研究转向制度解释,关注法律制度所赖以形成和转变的约束条件。
  • 中国劳动基准法的目标选择
  • 我国劳动基准法应当实行“低标准、广覆盖、严执法”。三者既是独立的公共政策目标,相互之间也存在着一定的关联。“低标准”是一种法律强制性劳动基准,既是“广覆盖”也是“严执法”的前提。没有前提固然不会有结果,但前提也不会自动生成结果。我国需要建立起一套以保护弱者利益为目标的控权机制,以促使政府以公权力的方式,保障劳动者的生存底线。这条生存底线也应成为国家公权力的控制线。
  • 直面平等保护与基本经济制度的抵牾——高飞博士质疑童之伟教授之观点评议
  • 童教授前后两文的本意是提醒人们不要过度阐释物权的平等保护,并希望用释宪的方式消除平等保护违宪的嫌疑。不可以离开宪法理解民法的平等原则。民事主体资格之间的不同是宪法基本经济制度条款的直接反映,是最大的法律差别。指出平等保护原则与宪法基本经济制度条款有冲突是为了解决问题,不是为物权法的通过设置障碍。刑法上对不同主体的区别对待客观上是特殊保护。
  • 物权行为无因性相对化理论之否定
  • 讨论物权行为无因性的相对化,须以法律行为理论为基础,以物权行为的独立性和无因性为立论前提。“共同瑕疵说”、“条件关联说”和“法律行为一体性说”均不成立。在物权行为有因还是无因这一问题上,相对的无因说难以证成。
  • “人民的好法官”荣衔的名称质疑
  • 评选人民的好法官是多年来我国政法系统优良的传统,它旨在表彰坚持原则、勤奋工作并有突出贡献的优秀法官,通过这种表彰,可以激励法院系统的各法官向英雄学习,以其为榜样,脚踏实地、勤勤恳恳地为人民大众服务。全国广大法官和其他工作人员可以“在人民的好法官模范事迹和高尚精神的鼓舞下”,可“不断增强责任感和使命感,努力提高司法能力和水平,牢固树立社会主义荣辱观,以忘我的工作热情,创造一流的工作业绩”。同时,也可鼓励受表彰的法官以此为荣誉,更努力、更出色地做好法院工作。
  • 死刑核准制度中的法治问题
  • 死刑复核制度是有关生命权的重要制度。最高法院死刑核准权的长期旁落是人治的重要表现,它违反了众多的法治原则:越权原则、法律公开性原则、合宪性原则、法的安定原则、法律不矛盾性原则、法律位阶原则,等等。死刑核准权的旁落已经造成了一系列严重的后果,这一问题终于得到解决,相信对于法治建设将产生良好的影响。
  • 关于单边经济制裁的“司法性”与“合法性”探讨
  • 当一个国家对另一个国家声称实施单边经济制裁时,该国的行为可能是三种不同性质的行为之一种:单边自助性经济对抗措施、单边法律性经济干涉、单边外交性经济强制。前两者具有较强的司法性,而后者却不再具有任何司法性。单边自助性对抗措施在国际法上的合法性早已为国际习惯法所承认;单边法律性经济干涉有利于遏制国际不法行为,与国际社会整体利益协调一致,且在国际实践中很少受到其他国家的明示反对,因而其合法性似乎也不成问题;单边外交性经济强制的合法性却是一个存在极大争议的问题,虽然,国际社会还没有最终确立一般禁止经济强制的习惯法和条约法规则,但那些与国际法不协调的经济强制是非法的。
  • 论我国过错侵权的一般条款
  • 我国法上过错侵权的一般条款是《民法通则》第106条第2款。该条款不仅是我国民法与近现代民法接轨的具体表现,而且与我国市场化改革相契合。但该条款也要求我们在适用时应该根据需要限制责任,具体可以借鉴日本侵权法上的“违法性相互关系说”。在比较法上,对此法国采大一般条款模式,而德国采三个小一般条款模式。考虑到法律的可操作性、行为自由的保障、既有的制度基础等因素,德国模式应当为我国未来侵权立法所采纳。此外,考虑到社会的发展,应当通过改造“安全保障义务”以扩张作为义务,并将不作为侵权的一般条款纳入过错侵权的一般条款之中。
  • 买卖合同形式及内容的法律规制——以分期付款买卖合同为视角
  • 以分期付款买卖合同为视角研究买卖合同的形式及内容的法律规制仍有诸多疑惑有待确定。分期付款中的“分期”与“付款”的界定系确定分期付款买卖基本涵义的关键。发达国家或地区对于分期付款买卖合同形式之法律规制系基于立法与司法制度层面更为复杂、深刻的考虑。演变中的合同形式所体现的形式价值以及合同形式瑕疵所生的其与合同效力的关系,基本涵盖了合同形式法律规制的全部思想。分期付款买卖合同内容之法律规制体现了对买受人(消费者)利益的特殊保护。
  • 重整计划与债权人利益的保护
  • 重整制度的引入是我国新破产法的最大创新,该制度旨在促进债务人复兴以维护社会利益,这样就不可避免地与债权人利益的保护发生冲突。如何协调这种冲突。是破产立法与司法的难题。重整计划是重整程序的核心,其具体制度设计应以不损害债权人利益为原则。为此,债权人可以以自己的意思表示表决通过重整计划,法院也可以在符合法定条件时强行批准重整计划。
  • 从“南海一号”事件看我国水下文化遗产保护制度的完善
  • “南海一号”古沉船从1987年被发现到拟定于今年发掘出水,前后历时二十年,这一漫长的过程暴露出我国水下文化遗产保护体制在遗产发现、遗产保护与发掘等方面的种种不足。在遗产发现问题上,我国应设立较为完善的报告发现和奖励机制,激励水下文化遗产的发现者向主管机关报告,杜绝或减轻私人盗掘;在遗产保护问题上,应当将就地保护确立为一项保护原则,例外情形下才可进行发掘;在遗产发掘问题上,应当允许私人力量在一定条件下介入遗产的发掘。
  • 我国股东表决权信托制度面临的问题及对策
  • 中小股东“股微言轻”,导致其权益具有天然易损性。表决权信托通过将分散的表决权予以集中,实现了与大股东的抗衡,同时信托的弹性设计可以为委托股东的权益保护提供充分空间。构建我国表决权信托制度,应当将信托目的、信托合同形式、信托期限、信托登记与公示作为立法重点。
  • 从近年案例看欧共体反倾销法的中期复审制度
  • 中期复审是欧共体反倾销法的一项重要制度,由于在制度设计上有较大的灵活性,因此实践中运用十分广泛。虽然近年来欧共体对我国企业征收反倾销税的案件日益增多,但是对中期复审制度无论在理论上还是实践中缺乏足够的重视。我国企业、行业团体和有关政府部门在处理欧共体反倾销案件时,应特别注意四个问题:主动发起中期复审,攻守并重;积极配合欧共体委员会的调查;充分利用欧共体公共利益条款,获得下游生产商和消费者的支持;加强与欧共体生产商的沟通,争取达成和解。
  • 非法证据排除规则及其应用研究——我国确立非法证据排除规则的必要性和可行性
  • 非法证据排除规则是刑事证据领域最有争议的证据规则之一,它体现了刑事诉讼惩罚犯罪和保障人权这两大价值目标之间的冲突与协调。如何细致、清晰地考察西方国家非法证据排除规则的制度经验,科学、合理地构建我国非法证据排除规则体系,是当前理论界和刑事司法实践部门关注的热点问题。本期选登的文章对我国确立非法证据排除规则的可行性、必要性,模式的选择以及多视角推动我国该项规则的建立等进行了论证。
  • 我国非法证据排除规则的模式选择
  • 笔者认为,判断一项诉讼制度或规则在一国的存废离不开对该国诉讼文化背景的整体考量和分析。从世界备国刑事诉讼的立法和理论来看,都是基于对本国诉讼文化环境下刑事诉讼价值取向的理性分析来定位自己对非法证据排除规则的态度的。在我国构建非法证据排除规则,必须要考虑我国独特的法制环境和司法传统尤其是刑事诉讼理念和结构。
  • 我国非法证据排除规则之多视角推动
  • 一、多重非法证据排除观念及其框定 非法证据排除,作为一项原则、制度和程序,是刑事诉讼理论与实践中非常重要的一个问题。自20世纪初在美国确立以来,它在各国的刑事司法实践中得到了不同程度的发展,有关的理论研究无论在中国还是国外都可谓汗牛充栋。随着我国1996年刑事诉讼法的颁布,经由“两高”司法解释的推动,非法证据排除问题在诉讼中得到了法律化的强调,但是实践中却没有明确的实施步骤。检视一下我国关于非法证据排除的观点,我们会发现存在着诸多的解读角度——它们对于非法证据排除的实际执行有着重要的影响。
  • 担保公司参与银行信用卡业务的法律政策分析
  • 担保公司参与银行信用卡贷款的实践已在我国多个省区开展。基本上现行法律法规对该业务模式既不存在障碍,也没有多少保障。此项金融创新回应了现实需求,试验中取得了不错效果,但风险控制和技术保障尚需加强,仍待在规范中发展推广。银监部门应当成为主要监管者,资质准入管理、资本/产与保证限比、控制人和关联担保等应当成为关注的重点。
  • 声明
  • 2007年(法学)月刊征订启事
  • [法务时评]
    游街示众:法治国建设过程中的不谐音(秦前红)
    从“张钰事件”看民事证据效力的认定(许均)
    [专论]
    “新农村建设”需要制度保障(张千帆)
    试论动产抵押(王利明)
    我国需要制定统一的法律解释法(魏胜强)
    担保的效率之谜——兼谈法律经济学方法(廖志敏)
    [争鸣]
    中国劳动基准法的目标选择(董保华)
    直面平等保护与基本经济制度的抵牾——高飞博士质疑童之伟教授之观点评议(伍瑾)
    物权行为无因性相对化理论之否定(董学立)
    “人民的好法官”荣衔的名称质疑(卢勤忠)
    [论文]
    死刑核准制度中的法治问题(周永坤)
    关于单边经济制裁的“司法性”与“合法性”探讨(简基松)
    论我国过错侵权的一般条款(周友军)
    买卖合同形式及内容的法律规制——以分期付款买卖合同为视角(翟云岭)
    重整计划与债权人利益的保护(汪世虎)
    从“南海一号”事件看我国水下文化遗产保护制度的完善
    我国股东表决权信托制度面临的问题及对策(雷晓冰)
    从近年案例看欧共体反倾销法的中期复审制度(李丰 曹兰 马綪)
    [检察理论与司法实务研究]
    非法证据排除规则及其应用研究——我国确立非法证据排除规则的必要性和可行性(周福民)
    我国非法证据排除规则的模式选择(王志坚 杨亚民)
    我国非法证据排除规则之多视角推动(徐鹤喃)
    [法律实务]
    担保公司参与银行信用卡业务的法律政策分析

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    2007年(法学)月刊征订启事
    《法学》封面

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