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文献检索:
  • 再论民法中人格法的公法性——兼论物文主义的技术根源
  • 从罗马私法教材体系、民法典体系和民法教科书体系的角度研究人格法的属性问题,得出了它属于公法的结论,也得出了它基本上在任何法典法国家都位居被认为是私法的民法典中和被认为是私法理论的民法教科书中的观察,从而得出了现代民法和民法理论并非完全私法、而是公私混合性的结论。由此出发,揭示了物文主义的民法观的追求将部门法运动进行到底的技术原因,试图减轻这种主义的持有者的道义责任。
  • 再论民法与宪法之间的关系——与童之伟教授商榷
  • 民法与宪法的关系,是转型期的中国在迈向法治社会进程中无法回避的一个重大理论问题。由于学科所限,学者在论述两者之间的关系时容易陷入自说自话的境地。童之伟教授的《宪法民法关系之实像与幻影》一文迈出了宪法学界向民法学界发出对话邀请的关键一步。针对该文,本文从四个方面提出了商榷意见,认为不能以形式意义上的法律规范制定时间的先后顺序来取代价值判断,而应当高扬理性主义的大旗,探入探讨公法与私法划分的实际意义,并把尊重公民的基本权利和崇尚人的有尊严的生存、行为和意志设定为国家政治生活的基础和我国立法价值的目标之所在。
  • 有必要设立1954年宪法纪念馆
  • 目前,我国设立了形式多样化的纪念馆,但没有国家一级的宪法纪念馆。1954年宪法是中国历史上的第一部社会主义宪法,也是新中国第一部宪法,是我国现行的1982年宪法的基础。然而,由于我国没有专门以1954年宪法为主题的纪念馆,加之历史时代的久远,许多重要的文献资料散见于国家或地方博物馆,乃至公民个人的藏品。更有甚者,由于缺乏专门性和统一性,部分珍贵的文献资料正在逐渐丢失。这是学术研究的重大缺憾,也是整个中华民族历史与文化遗产的重大损失。设立1954年宪法纪念馆,有助于继承和发扬中华民族的宪法文化与传统,有助于肯定中华人民共和国宪法制度的历史基础与正当性。为此特提出设立1954年宪法纪念馆的建议。
  • 物权立法过程该如何做恰当评说——兼答赵万一教授等学者
  • 《物权法》通过后,学界和媒体对物权立法过程所做的评说中包含不符合实际的和不理性的成分。《物权法》草案原本是有违宪嫌疑的,它是在经过全国人大常委会做合宪性修整之后才通过宪法之门的。在物权保护方面,最好以“有效保护”为基准对《物权法》相关条款做平衡解读。从应该善待少数人利益和意见角度看,物权立法过程有得也有失。立法过程有一些缺憾,但同时也展现了不少新的发展势头。不论是进一步做好民事立法,还是实施好《物权法》.都需要从法理上进一步理顺宪法与民法的关系。
  • 我国的汽车贸易政策法规不违反《补贴和反补贴措施协定》
  • 针对我国和欧美国家的汽车贸易政策纠纷中欧美国家提出的我国相关法规违反《补贴和反补贴措施协定》第3条规定的指控,从我国相关法规是否存在着提供补贴的条款和相关的补贴是否违反《补贴和反补贴措施协定》的规定两个方面来分析欧美国家上述指控的合法性问题。同时结合《补贴和反补贴措施协定》第1条、第2条和第3条的规定,对欧美国家的上述指控进行反驳,并用充分的法理分析和案例证明欧美国家的上述指控是缺乏法律依据的。
  • 网上侵权案件管辖权确定中的特殊因素
  • 网上侵权行为的复杂性决定了管辖权确定因素的多样性。网上侵权案件的技术性有必要借助技术手段解决。在确定何地可作为侵权行为地时,必须考察其是否具有物理位置的关联性、易确定性及损害相关性。网址(无论互动与否)、服务器所在地和计算机终端所在地从技术、法理及可操作性上均可成为确定管辖权的依据,从而形成侵权行为地确定因素的多元体系,但计算机终端所在地作为侵权结果发生地的确定因素应受到一定限制。
  • 有限责任公司司法裁判解散的困惑及法理思考
  • 解决有限责任公司股东请求解散公司诉讼实践中的困惑,离不开对股东请求解散公司制度基本法理的探寻。德国和美国法院的相关司法实践尽管关注的侧重点有所不同,但均从合同法乃至商法领域寻求司法救济的理论基础,值得我国司法实践借鉴。实践中,应当以公司的“人合性”基础是否丧失,作为判断“公司经营管理发生严重困难,继续存续会使股东利益受到重大损失”的实质标准;股东是否先就其他股东违反法定义务或章程规定等基础争端提起诉讼,并不是提起解散之诉的前提条件,但作为股东关系事实层面上的要素,将影响实体裁判结果;股东在形成公司僵局中的过错不妨碍其提起解散公司诉讼,但法院是否裁判解散公司,应考虑股东提起解散之诉的动机正当与否。
  • 离职竞业禁止的理论基础与制度设计
  • 竞业禁止是市场经济发达国家雇主较广泛采用的保护其商业秘密的法律手段之一。但因其中内含雇员的自由择业权、雇主的商业秘密权以及整个社会的自由竞争需求之间的激烈冲突,故需要在进行充分的经济分析和法理评判的基础上,进行具体制度的设计,以体现合法性与合理性的法律约束,达到平衡竞业禁止中各方的权益,实现其法律功能的目的。
  • 质疑侵权法中因果关系的二分法
  • 有关侵权法中因果关系的理论,两大法系有个共同的地方,即都将因果关系作二分法,从而使客观事实层面的因果关系主观化,各种主观价值衡量都借因果关系的名义予以正当化,这是因果关系理论繁杂迷离的症结所在。要澄清因果关系理论,莫过于还因果关系以事实本色,将因果关系局限于事实认定领域。至于责任认定,主要以侵权责任的法律构成要件为准,辅以公平责任、补偿责任、补充责任等其他责任形态。原来需借因果关系名义解决的衡平问题,可由一个完整的损害赔偿法归责体系予以解决。
  • 公司慈善捐赠的利益平衡
  • 公司慈善捐赠合法化是利益平衡的结果,公司社会责任理论和公司长远利益分别为其提供了外部理由和内在动因。公司慈善捐赠的制度设计要体现股东利益、公司利益和社会利益的平衡,主要内容为慈善捐赠的认定、捐赠决策权的归属、捐赠数额的确定以及股东权益的救济。我国现有规定的基本立足点是保证国家税收,而非利益的平衡。只有在股东利益、公司利益和社会利益之间寻求平衡,慈善捐赠才能健康发展。
  • 国际商事条约和国际商事惯例的特点及相互关系
  • 国际商事条约和国际商事惯例是国际商法的主要渊源。但两者作为国际商法渊源各有其利弊。国际商事条约的一些内容往往是对国际商事习惯和惯例的编纂,但国际商事习惯和惯例并不因为被编纂就消失了。相反,在作为国际商事条约的一部分而被编纂的国际商事习惯和惯例对缔约国具有确定的约束力的同时,国际商事习惯和惯例对非缔约国仍然具有约束力。在具体的商事案件中,国际商事条约和国际商事惯例的适用因国际商事条约的性质不同而有所不同。基于此,我国《民法通则》第142条的规定应予以重新考虑并加以完善。
  • 论诉讼调解瑕疵之救济
  • 对诉讼调解瑕疵救济的目的是为了保障当事人实现正当权利,也是为了追求公正和正义。国内外学者在论及诉讼调解之瑕疵救济时多从诉讼调解的性质推演瑕疵救济的依据和必要性,但调解性质的抽象性决定了只有从诉讼调解的内在结构和功能上才能更富有实效性地论证诉讼调解瑕疵救济的正当性。在我国民事诉讼中,诉讼调解虽被认为是法院行使审判权的方式,但基于诉讼调解的内在结构和功能,实体法和诉讼法上的瑕疵均应作为调解瑕疵救济的“理由”。从国外学理和实务的主流看,采用继续审判程序对调解瑕疵予以救济与诉讼调解这一审理对象比较一致,但选择再审程序对调解瑕疵予以救济却与中国本土的特定语境更为契合。
  • 典权存废之我见
  • 典权是我国特有的一项传统民法制度,但随着现代中国社会经济的发展,历史上设立典权的诸种社会及心理因素基本消失,对典权存废问题学界有着尖锐分歧。典权作为一种以用益为内容的担保物权,在现实条件下仍有不可替代的社会作用。典权独特的流转功能符合现代社会资本流动性要求,在新的历史时期必有其用武之地,在立法上应予保留。
  • 论我国全开放存取型法研资讯形式载体机制之构建——以美国法研资讯形式载体转型运动为视角
  • 以美国法研资讯形式载体转型运动为视角,可以显见“三无”的全开放存取有利于拓展法学交流平台。西方法研资讯形式载体转型运动展示的平台,为全世界法科人士提供“零距离”交流范式,打开法学智慧之门。全球法研序列重新洗牌近在咫尺,我国必须切实把握本次良机,充分利用互联网平台,大力发展具有中国特色的全开放存取型法研资讯形式载体机制,变封闭为开放、变单向为双向、变狭窄为宏博、变单一为综合,积极向域内外传播我国优秀的法律理论与应用经验并通过国际学术交流逐渐提高我国法研的全球位次。
  • 两种诉讼观下虚伪自认的效力
  • 虚伪自认的效力因采取自由主义诉讼观还是社会的诉讼观有所不同。应修正古典辩论主义为协同主义,因为它在虚伪自认面前暴露出了僵化和空洞。根据协同主义和真实义务的要求,虚伪自认是对公法义务的违反,不应认为当事人有虚伪自认的权利和自由。
  • “两抢一盗”犯罪案件的法律适用问题研究——“两抢一盗”犯罪法律适用疑难问题研究
  • “两抢一盗”案件中在“户”和“入户抢劫”的认定,携带凶器抢夺、驾驶机动车实施抢夺行为的理解,盗窃未遂的确定、盗窃数额的计算,赃证物品的价格鉴定及这类犯罪的罚金刑适用和刑事处罚与行政处罚的衔接等方面各界争议较大。打击与预防“两抢一盗”案件,应当从立法政策、司法政策、执行政策、社会政策四个方面进行刑事政策完善。具有财产性质的特殊盗窃、诈骗、抢夺罪在具备《刑法》第269条规定的其他主客观条件下,能够成立转化型抢劫罪。
  • 完善“两抢一盗”犯罪刑事政策的思考
  • 刑事政策与刑事法律均以犯罪为治理对象,均为治理犯罪的基本手段,也都具有普遍适用性,两者的区别主要表现在制定的主体、规范的对象、内容性质、制定程序和稳定性不同等。正是由于上述区别,在法治社会中我们更需明确两者的内在联系。在办理“两抢一盗”犯罪案件过程中,专项打击活动仍然必须严格依照法律进行,司法机关的执法活动不能受客观因素的影响随意调整,
  • 具有财产性质的特殊盗窃、诈骗、抢夺罪可以转化为抢劫罪
  • 《刑法》第269条是有关转化型抢劫罪的适用条文,该条规定成立转化型抢劫罪的前提条件是“犯盗窃、诈骗、抢夺罪”。这里的“盗窃、诈骗、抢夺罪”仅指《刑法》第264、266、267条的普通盗窃、诈骗、抢夺罪,还是亦包括刑法分则规定的其他特殊盗窃、诈骗、抢夺犯罪?以往刑法学界对此问题并未予以足够关注。近年来针对实践中出现的此类案例,学界又有了些微讨论。综合迄今为止的所有讨论,学界对此问题均只有零星观点而鲜见成熟看法。肯定论认为,以特定财物为对象实施的特殊盗窃、诈骗、抢夺罪可以转化为抢劫罪。比如,冒充警察骗取财物,
  • 这起逃避处罚强行驾车致值勤警察受伤案该如何定性——本案应定性为妨害公务罪
  • 某市新区发生一起驾驶员为逃避处罚强行驾车致使执法警察受伤的案件,引起社会和司法界、理论界的关注。其基本案情如下。
  • 本案应定性为故意杀人罪
  • 本案的争议焦点在于被告人的行为究竟是故意杀人罪还是妨害公务罪?笔者认为,法院做出的判决是正确的。本文将围绕这一问题,逐层分析被告人的主观心态和客观行为,结合妨害公务目的与故意杀人的理论和司法实践,论证成立故意杀人罪的合理性。
  • 学术期刊征收版面费可构成单位受贿罪
  • 学术期刊社收取版面费,已成为当前学术界一个公开的秘密,引起社会各方面的高度关注。笔者认为,这种做法对学术期刊本身而言,是自毁名誉、败坏学风,走了一条腐败堕落的道路;对学术界而言,是一种滋长权、钱、学交易之风,玷污学术殿堂,危害学者人格,影响我国学术的健康发展。更为重要的是,从坚持社会主义法制、依法治国的高度看,这种做法是蔑视法律、践踏法律的违法以至犯罪行为。抵制学术期刊社非法收取费用的现象,不仅需要倡导学术道德,加强规范管理,更需要依照国家法律的规定,对构成犯罪的行为实行有效制裁。这是解决问题的根本之道。
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  • [争鸣]
    再论民法中人格法的公法性——兼论物文主义的技术根源(徐国栋)
    再论民法与宪法之间的关系——与童之伟教授商榷
    [法务时评]
    有必要设立1954年宪法纪念馆(韩大元)
    物权立法过程该如何做恰当评说——兼答赵万一教授等学者(童之伟)
    [专论]
    我国的汽车贸易政策法规不违反《补贴和反补贴措施协定》(高旭军)
    网上侵权案件管辖权确定中的特殊因素(刘满达)
    有限责任公司司法裁判解散的困惑及法理思考
    [论文]
    离职竞业禁止的理论基础与制度设计
    质疑侵权法中因果关系的二分法(左传卫)
    公司慈善捐赠的利益平衡(李领臣)
    国际商事条约和国际商事惯例的特点及相互关系(左海聪)
    论诉讼调解瑕疵之救济(许少波)
    典权存废之我见(徐洁)
    论我国全开放存取型法研资讯形式载体机制之构建——以美国法研资讯形式载体转型运动为视角
    两种诉讼观下虚伪自认的效力
    [检察理论与司法实务研究]
    “两抢一盗”犯罪案件的法律适用问题研究——“两抢一盗”犯罪法律适用疑难问题研究(陈贵荣)
    完善“两抢一盗”犯罪刑事政策的思考
    具有财产性质的特殊盗窃、诈骗、抢夺罪可以转化为抢劫罪(刘艳红)
    [法律实务]
    这起逃避处罚强行驾车致值勤警察受伤案该如何定性——本案应定性为妨害公务罪(杨兴培)
    本案应定性为故意杀人罪
    [来稿精华]
    学术期刊征收版面费可构成单位受贿罪(张舒)

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