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文献检索:
  • “人道屠宰”是动物依自然法则享有的权利
  • 人应当给予那些事实上为了人的利益而存在、为人贡献了一切或将要贡献舟一切的那些动物以最起码的尊重。得到最起码的尊重,得到最基本的人文关怀,是那些单纯为了人的需要而生存的动物依自然法则应该享有的权利或“福利”。“人道屠宰”值得充分肯定。给予动物最起码的“福利”,客观上是在人与自然关系领域贯彻人道精神,开发人的善良天性,倡导对人的权利的尊重和推进社会的文明进步。人类善待动物就等于善待自己。
  • 抗争中的环境信息应该及时公开——评厦门PX项目与城市总体规划环评
  • 在环境公共决策中,环境信息的公开是公众参与的前提。厦门PX事件的发生,昭示着该项目环评中以环境信息公开为前提的公众参与的缺位,并进而影响到环境公共决策的正当性。从PX项目环评审批,到公众事后的强烈反对,以及厦门市政府的消极应对,公权力是以刻意规避环境信息的公开来隔绝公众参与的。然而,信息化时代的信息封锁很难维系,环境公共决策需要政府与公众之间双向信息沟通,而这恰恰考验着正在进行中的厦门市城市总体规划的环评。
  • “人身保险无保险代位规范适用”质疑——我国《保险法》第68条规定之妥当性评析
  • 我国《保险法》第68条禁止保险代位规范适用于人身保险之各险别,不仅在立论基础上陷入了观念上的误区,而且在解释论及立法论上挂一漏万、漏洞百出,并非妥当。未来之改进方向,应跳出所谓“人身无价”之迷思,从不当得利禁止原则加以考量,以现代“损害/定额保险”之二元论为依归重构保险合同之体系,将保险代位的规范范围定位于“损害补偿保险”。就人身保险是否适用保险代位规范而言,切忌从现行《保险法》第68条之“形式的法条规范”而为断言,应具体区分其给付基础在实质上究属损害保险抑或定额保险而异其适用,以符合保险法的损害补偿原则之法理。
  • “美国诱捕袁宏伟”案的法理缺失
  • 对“本国人不引渡原则”和“条约前置主义”能否成为美国诱捕袁宏伟的“非常原因”的认定,将直接影响到行为的正当性与否问题。诱捕行为是属于过境引渡还是临时逮捕?是属于合法的引渡替代措施还是对引渡替代措施的滥用?对该行为的界定将直接影响到行为的合法性与否问题。理清这些问题我们也就找到了应对此事件的措施。
  • 思想实验及其法学启迪
  • 思想实验在法学研究教学和实践中都有着广泛的应用,但是尚且欠缺自觉的理论反思。回溯其智识历史可以看到,从现代物理到古典哲学的各类研究中,思想实验都包含有工作假设、实验场景和逻辑演绎这三个要素,并且可以归纳为基本的实验类型和认知与修辞这两个学术功能。罗尔斯的“切分蛋糕”这一思想实验在法学研究中极具影响,这一实验的推理谬误和说理成功为理解思想实验的认知意义和修辞意义提供了出色的例证。对思想实验的解读和运用将进一步丰富法学思考和法律实践。
  • 我国纪检监察机关获取之人证的证据能力问题
  • 纪检监察机关获取之人证的证据能力问题是我国司法中的特殊问题,纪检监察机关取证并非实质的非法取证问题,而主要涉及传闻证据的运用。纪检监察机关获取的当事人庭外供述包括笔录和亲笔供述,在满足特定条件时具有证据能力。在证人没有出庭作证的情况下,纪检监察机关获取的笔录证词不能在审判中作为实质证据,证人亲笔证词在特定条件下可为实质证据;在基于司法公正的考虑或当事人同意使用时,笔录和亲笔证词都可以具有证据能力。在证人出庭作证的情况下,与当庭证言不一致的笔录证词和亲笔证词在特定条件下可具证据能力。
  • 家政服务提供者人身损害赔偿的责任承担
  • 在我国家政服务业方兴未艾,家政服务提供者人身损害赔偿纠纷越来越多,但各地法院对此类案件的法律适用问题却存在争议。家政服务属于雇佣关系,家政服务人员执行职务行为有其判断标准。家政服务提供者人身损害赔偿的归责原则既不是过错推定责任,也不是一般的无过错责任,而是危险责任的一个特殊类型。危险责任的责任承担之具体限制包括责任赔偿数额限制、精神损害赔偿请求禁止、法定的责任追偿规定。
  • 我国不动产登记中的行政法问题
  • 2007年3月16日十届全国人大五次会议通过的《物权法》明确规定了不动产物权的登记制度。虽然物权法将不动产登记制度作为物权法的一项制度内容,但是,不动产登记的实质是国家公权力对物权设立及变动的干预,因而,不动产登记就不仅仅是一项民事法律制度,它涉及到行政权的运用和行使,还需要通过建立和完备行政法律制度去规范行政主体的登记行为。本文试就我国不动产登记制度中涉及的主要行政法问题进行探讨,并期望能够为我国不动产登记的立法提供理论支持。
  • 服务合同在我国民法典中的定位及其制度构建
  • 服务合同是现代合同法的世界性课题之一。在现代合同法理论中,服务合同规则是网状规则体系中的重要支撑点。作为区别于物型合同的“类合同”,服务合同具有其典型性,有必要在未来民法典中将其有名合同化。在服务合同的立法模式上,可以采取“中服务主义”的立法方式,在将各重要服务类型有名合同化的同时,构建各类服务的总则性规定。在具体规则的设计上,应规定“亲自履行”原则、随时解约制度、解除的非溯及原则:规定说明义务,细化服务人的行为义务;建立服务合同的独特风险负担规则;从服务合同的视角出发改善现行的损害赔偿规则:规定服务合同规范对其他合同的准用。
  • 流质条款效力论
  • 流质条款并不必然损害担保人、担保人的其他债权人以及国家的利益,也并不违背担保物权的制度本旨。相反,其在弘扬私法自治、维系相关法律制度之协调以及降低担保物权的实行成本等方面能发挥积极的作用。我国立法不应简单地禁止流质条款,而应将其置于契约自由原则之下,并通过法律行为的效力规则对其进行个别化调整。
  • 作者精神权利的保护应有期限限制
  • 永久存续的作者精神权利意味着作者及其权利承继人有权永远控制对作品的利用和诠释,这与版权法的宗旨是相悖的。对版权和作者精神权利兴起的历史考察表明,版权是因应作品市场而产生的,作者精神权利是为了更有效地保护作者的经济利益而赋予的,确保作者的永恒地位不是版权法的目的。现代文学批评和创作理论也消解了作者精神权利的认识论基础,作者不再被认为是作品的主宰、作品意义的赋予者。在作者的财产权利之外谈论作者的精神权利问题,希冀以版权法来确保作者的永恒地位则超越了版权法的能力。
  • 《联合国国际货物销售合同公约》适用中的问题及在我国的实践
  • 《联合国国际货物销售合同公约》在处理国际贸易纠纷的诉讼或者仲裁程序中发挥了越来越重要的作用。由于其是协调、平衡两大法系在国际买卖合同制度方面冲突的妥协产物,因此各缔约国在适用时难免会有自己的价值判断和适用理念,再加上公约条文本身存在的问题,也造成了各国法院对公约理解上的偏差。这些都需要我们去正视和面对,并在其立法和司法实践中妥善处理。中国法院也在不断地努力探索一条既符合公约原则精神,又具有中国特色的公约适用之路。
  • 美国对华反补贴调查的法律障碍解析
  • 近期,美国商务部对中国出口产品相继发起“反补贴调查”,表明其已推翻了在1984年判例法中的立场,由此引发了美国商务部将反补贴法适用于中国是否具有法律依据的争议。应从美国对外贸易政策与贸易法的制定、执行与审查之关系以及美国执行国际贸易条约(协定)与国内贸易法之关系两个向度,来揭示两者相背离的原因与实质。从对中国铜版纸反补贴初裁实践看,美国商务部的做法缺乏明确的法律依据。
  • 奸淫幼女犯罪客体及其既遂标准问题辨析
  • 奸淫幼女犯罪的客体是幼女的身心健康,而强奸罪的客体则是性的不可侵犯的权利,这种犯罪客体上的根本区别决定了二者是性质完全不同的两种犯罪,不能予以合并。根据奸淫幼女犯罪本身的特点,应坚持以接触说作为该种犯罪的既遂标准。须注意犯罪成立标准与犯罪既遂标准的不同,同时从主客观多方面综合考察,严格区分奸淫幼女犯罪的既遂状态与具有特定情节的猥亵儿童罪。
  • 清代京控中当事人的诉讼策略和官方的结案技术——以光绪朝为例的一个分析
  • 在清代诉讼中,当事人常以胜诉为目的,用各种方式直接或间接影响案件的处理。在总结京中当事人常用的冤的形象塑造、诬告、越诉、缠讼及过激行为等五种诉讼策略的基础上,发现受传统和谐司法观念以及司法制度的影响,清代裁判并不如现代确定案情,依法定罪那样,而是采取实用主义的司法态度,以纠纷解决为案件处理目的。延至当今,诉讼策略及纠纷解决型的司法模式仍然对当代中国影响较大。
  • 60年前《宪政》月刊的人与事
  • 60年前有一本专门倡导宪政运动、传播宪政观念的刊物,叫《宪政》(月刊)。它创刊于1944年(中华民国三十三年)元旦,终止年月不详。发行人为黄炎培先生,主编为张志让先生。
  • 非法经营罪立法司法问题研究——非法经营罪的立法沿革及其构成
  • 本专题旨在通过对非法经营罪的立法演变、犯罪构成要件的具体阐述与界定,结合有关司法解释及司法实践中存在的争议问题,并列举非刑事法律的相关规定,较为系统地研究本罪的立法与司法问题,希望能对立法,尤其是刑事司法有所参考与指导。
  • 非法经营罪中“严重扰乱市场秩序”行为的界定
  • 非法经营行为严重扰乱社会秩序是构成非法经营罪的实质条件。尽管《刑法》第225条对非法经营罪所处罚的行为范畴作了比较细致的规定,但这些规定并未能很好地界定非法经营罪中“严重扰乱市场秩序”的含义,实践中仍存在很多看似非法经营罪而又难以认定为该罪的行为。本文拟对这一问题进行简要分析,鉴于该条第2、3项比较具体、实践中的争议不多,本文着重就其第1、4项的含义进行研究。
  • 非法经营罪中的“国家规定”及有关刑事罚则的理解
  • 一、非法经营罪中“国家规定”的正确界定 根据《刑法》第225条,“违反国家规定”是构成非法经营罪的第一个前提条件,因此对“违反国家规定”含义的理解直接影响到非法经营罪的认定。关于“国家规定”,《刑法》第96条作了明确规定,即“本法所称违反国家规定,是指违反全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定,
  • 隐瞒境外存款罪与巨额财产来源不明罪罪名重叠时的刑法认定
  • 隐瞒境外存款罪是纯正的不作为犯,境外存款如来自于被告人的贪污、受贿所得,其隐瞒境外存款的行为应与贪污、受贿罪实行数罪并罚。在隐瞒境外存款行为与巨额财产来源不明行为重叠的情况下,即被告人境外存款数额巨大,明显超过其合法收入,且不能说明该存款来源合法的,不属于想象竞合犯,而应认定构成隐瞒境外存款罪一罪。
  • 驾车“碰瓷”案件的司法考量——兼论具体危险犯的可罚性判断
  • 在城市主干道路及高速公路上驾驶机动车辆制造“碰瓷”事故来勒索财物的案件中,由于行为人采取突然变速的方法来冲撞正在正常行使中的其他车辆,所以很可能使快速行驶的被害车辆因受到撞击或紧急避让而失去控制,进而危及到其他不特定多数人的人身、财产安全。对此,可依法按以危险方法危害公共安全罪予以认定和处理。
  • 2008年《法学》月刊征订启事
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  • [法务时评]
    “人道屠宰”是动物依自然法则享有的权利(殷啸虎)
    抗争中的环境信息应该及时公开——评厦门PX项目与城市总体规划环评(朱谦)
    [争鸣]
    “人身保险无保险代位规范适用”质疑——我国《保险法》第68条规定之妥当性评析(樊启荣)
    [专论]
    “美国诱捕袁宏伟”案的法理缺失(王强军)
    思想实验及其法学启迪(凌斌)
    我国纪检监察机关获取之人证的证据能力问题(廖耘平)
    家政服务提供者人身损害赔偿的责任承担
    [论文]
    我国不动产登记中的行政法问题(王克稳)
    服务合同在我国民法典中的定位及其制度构建(周江洪)
    流质条款效力论(孙鹏 王勤劳)
    作者精神权利的保护应有期限限制(雷云)
    《联合国国际货物销售合同公约》适用中的问题及在我国的实践(宋锡祥 张琪)
    美国对华反补贴调查的法律障碍解析(徐泉)
    奸淫幼女犯罪客体及其既遂标准问题辨析(周折)
    清代京控中当事人的诉讼策略和官方的结案技术——以光绪朝为例的一个分析(胡震)
    [随笔]
    60年前《宪政》月刊的人与事(孙笑侠)
    [检察理论与实践]
    非法经营罪立法司法问题研究——非法经营罪的立法沿革及其构成(龚培华)
    非法经营罪中“严重扰乱市场秩序”行为的界定(华肖)
    非法经营罪中的“国家规定”及有关刑事罚则的理解(秦新承)
    [法律实务]
    隐瞒境外存款罪与巨额财产来源不明罪罪名重叠时的刑法认定(薛振 张娅娅)
    驾车“碰瓷”案件的司法考量——兼论具体危险犯的可罚性判断(于同志)

    2008年《法学》月刊征订启事
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