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文献检索:
  • “集体返航”呼唤罢工法
  • 随着市场经济的发展,我国已经进入了罢工高发期,东航的“集体返航”事件再次唤起了人们对罢工权的关注。我国签署并批准的《经济、社会和文化权利国际公约》第8条关于罢工权的规定是我国有效的法律。无论从人权保障角度还是从功利——经济社会发展——的角度来看,罢工权都是十分必要的。社会主义国家对罢工权的认识经历了从否定到肯定的过程。早在1950年代,当时事实上的法律(中共中央文件)就规定了罢工权。但是,由于没有具体的法律规范罢工行为,罢工行为在中国处于法律上的“灰色”状态。这种状态无论对于雇员、雇主,还是对于社会、法律权威都是十分不利的。为了发展人权事业,也为了建设和谐社会,我国应当尽快制定规范罢工的具体法律,其方法可以是制订单行的《罢工法》,也可以在《劳动法》中增加罢工条款。
  • 论刑事对质制度及其改革完善
  • 刑事诉讼中对质制度的基本要素是面对和质询,它有利于防止说谎、发现错误、揭穿假话、把握事实。对质的立法例主要有职权对质制度和对质权制度两种基本模式,而对质权应当成为被指控者的一项基本诉讼权利。我国目前刑事对质的特点,一是法律规定阙如;二是“两高”解释有矛盾,对质主体范围狭窄;三是共同被告对质与证人出庭作证并行,但因不能强制证人出庭,被告与证人对质难以实现;四是侦查程序中没有对质制度。完善我国的刑事对质制度,应当解决好现行法框架内的操作问题,同时应当通过制度调整,扩大对质主体、建立职权对质与申请对质并存的制度,建立审前即侦查阶段对质的制度。
  • 30年来我国刑法发展的基本特征
  • 文章认为刑事立法促进了刑法学的发展,改革开放催发刑法知识的更新,国内外的新情况和新问题拓展了刑法的空间。30年来我国刑法学在学科建设在广度和深度两方面均取得了重要进展,刑法研究方法呈现出多样性。同时文章还指出当前我国刑法学研究存在的主要问题及其改进途径,并对今后刑法学发展的提供了基本的方法论。
  • 政府应当如何保障人民的表达权
  • 表达权是指公民在法律规定的限度内,使用各种方式表明、显示或公开传播思想、情感、意见、观点、主张,而不受他人干涉、约束的权利。表达权的提出,是以政府提供保障的方式将公民的言论自由提升为公民的权利。政府必须以革故鼎新的精神,在自我革新、转变职能的过程中学会保障人民的表达权。我国人民表达权行使上依法、有序、理性的不足,使表达权长期以来未得到应有尊重而产生“井喷”。表达权受到保障是实现社会和谐的重要标志,“有话好好说”的能力需要在表达权得到保障的前提下养成,表达权的正常行使是政府保障人民“四权”的关键,表达权的保障是民主政治建设的突破口。对表达权应当以保障为原则、限制为例外。容忍真话,善待说真话的人才能得到人民的真诚爱戴。
  • 我国志愿服务立法的现状及构想
  • 从1999年9月广东省颁布实施第一部志愿服务立法以来,至今我国已有18个省、市(直辖市)、自治区制定、实施了志愿服务方面的地方性法规。志愿服务活动与志愿服务立法的相互促进,志愿服务立法范围进一步扩大的趋势,需要我们认真总结我国志愿服务立法的经验和不足。北京奥运会掀起了志愿服务的热潮,《北京市志愿服务促进条例》作为较新的具有代表性的志愿服务立法有其立法特色和问题点。采纳志愿服务地方性法规中的可取之处对制定《中国志愿者服务促进条例》无疑提供了方向和思路。
  • 我国劳动派遣连带责任规定之法理分析——评《劳动合同法》第92条规定
  • 《劳动合同法》第92条规定的劳动派遣①连带责任是劳动合同立法的亮点,虽然从劳动派遣关系特殊构造上分析,连带责任的规定导致了用工单位权利、义务的不对称性,但正是这种不对称性凸显了我国劳动派遣立法的政策意图。同时,连带责任的实体法规定必然要求扩大我国劳动争议当事人范围,将用工单位纳入到劳动争议程序中。
  • 亲告罪的司法困境及其解决
  • 我国的亲告罪立法存在着公权力与私权利不相衔接的逻辑缺陷,由此带来严重的司法困境。本文试图在现有法律制度下,通过告知等程序以及司法机关之间的协调找到一种出路使公权力与私权利相互衔接,以保障被害人的自诉权,达到实体正义与程序正义的均衡;同时,本文在完善法律的层面上,试图通过对告诉才处理犯罪的实体和程序的双重完善来解决这一困境,并延伸到对盲目扩大亲告罪范围的立法建议的批判性思考。
  • 论股东知识产权出资中的若干法律问题
  • 知识产权资本化之风险主要源自于知识产权的特性和公司资本运作两个方面。为防范公司接受知识产权出资可能出现的风险,应当从知识产权法律制度和公司法律制度两个层面建立知识产权资本化的法律规制体系,其具体内容包括知识产权出资主体与标的物的适格要件考察、知识产权出资方式与程序的法律规制。
  • 数字私人复制所引起的利益平衡问题
  • 数字复制技术改变了著作权法所调整的利益格局。我国著作权法未能作出及时、有效的反应。为了平衡新技术条件下著作权人、消费者和复制设备工业之间的利益,应在我国著作权法中明确数字环境下私人复制的条件,并建立著作权补偿费制度。
  • 论现代生物技术的可专利性主题
  • 现代生物技术的快速发展对传统专利制度提出了挑战,专利制度必须重新审视对哪些生物技术成果给予专利保护,而将哪些生物技术成果排除在专利保护范围之外。各国基于其具体国情对生物技术发明的可专利性的主题有不同的规定,但是随着生物技术的不断发展,各国生物技术发明的可专利性主题的范围已经呈现出不断拓展的趋势。生物技术专利应当淡化发明与发现的区分,直接以新颖性、实用性、创造性来判断一项技术方案是否具有可专利性,并在生物技术专利保护中设置一定的伦理道德标准,以限制违背伦理道德的生物技术发明的推广与应用。
  • 商标混淆类型分析与我国商标侵权制度的完善
  • 作为商标法中的基本范畴,商标混淆在商标侵权认定和审查(评审)中发挥着不可替代的作用,加强其类型研究有助于商标制度的完善。就法律后果而言,各类商标混淆都会损害商标权人的利益,妨碍消费者认牌购物以及扰乱市场竞争秩序,理当予以禁止。在执法和司法层面,商标混淆的类型不同,构成要件和表现形式各异,准确予以区分有助于法律适用。
  • 基本公共服务均等化之经济法路径
  • 基本公共服务均等化的宪法基础是人权保障和法治国家。它是尊重和保障人权的重大决策,是促进中央与地方关系法治化的良策,也是建设社会主义法治国家的必然要求。然宪法原则与规范的实现有赖于各部门法的协调与配合。在部门法体系中,经济法与基本公共服务均等化在价值考量和利益追求等方面高度契合,是实现基本公共服务均等化之基本路径。
  • 作为知情同意原则之例外的紧急专断治疗——“孕妇死亡”事件舆论降温后的思考
  • “孕妇死亡”事件凸显出我国立法在患者的知情同意权和医生的紧急专断治疗方面的不足以及相关理论研究上的薄弱。在现代医疗法律体系中,知情同意原则是处理医患关系的基本准则,患者对自己的医疗行为具有在获得医生充分说明基础上的最终决定权,必要时其可由患者家属代为行使。作为知情同意的例外,紧急情况下医生可以实施紧急专断治疗。紧急专断治疗符合我国法律关于紧急避险的规定,可以使医生的专断医疗行为阻却违法。紧急专断治疗不是强制治疗,也不能作为医生的法定义务看待。当患者明确反对时,紧急专断治疗原则上应受患者拒绝治疗权的限制,但因自杀而拒绝治疗、涉及第三者利益、患者家属的拒绝和明显不理性的拒绝均构成患者决定权的滥用时,医生可实施紧急专断治疗。
  • 刑讯在古代民事案件中的适用——兼与杨一凡、徐立志先生商榷
  • 通过对《大清律例》为中心的刑讯制度分析,表明清代州县自理的户婚田土钱债等民事案件可用刑讯方法审理,只是在用刑上有较严格的限制。采用刑讯方法审理民事案件的情况同样存在于明代。此论证结果恰好证明学术界多年来关于中华法系“民刑合一、以刑为主”的论断是正确的。古代刑讯不适用于单纯的民事诉讼案件的观,最是站不住的。
  • 国际人道法中战争受害者的救济
  • 国际人道法创立的保护和救济战争受害者的规则可以追溯到100年前的海牙第四公约。该公约规定严重违反国际人道法行为的受害人拥有获得赔偿或补偿的权利,可是获得救济的民间战争受害者只是少数。从各种战争受害者救济的方式以及相伴随的法律障碍中可发现国际人道法在救济战争受害者机制方面的发展趋势。
  • 论鉴定结论审查模式的选择——从最高人民法院的一项“管理规定”说起
  • 我国法院在鉴定结论审查模式的改革中借鉴了意大利的经验,建立了“专家辅助人”制度,具有制度创新的意义。然而,近期法院在此方面却采用,了内部新设司法技术辅助工作机构,行使对鉴定结论的审查权,这种“转弯式”的突变不仅在审判制度上浓厚了已经淡化的职权主义色彩,而且也违反了司法鉴定制度改革的基本方向。我国鉴定结论的审查模式应在原审判方式改革的基础上,完善引入专家辅助人制度,对特殊案件再引入“专家陪审员”制度,构建出具有中国特色的鉴定人、专家辅助人与专家陪审员“三位一体”的审查模式类型。
  • 本刊选稿用稿“十六字标准’’
  • “结合实际,有的放矢”、“古为今用”、“洋为中用”是本刊结合自身情况,经长期摸索针对不同内容的稿件概括出来的选稿用稿标准。本刊编辑部许多年来一直按这个标准在选稿用稿,今后会更加明确地坚持这个标准。
  • 给《法学》投稿请在电子邮箱主题写明姓名和文章标题
  • 近年来,越来越多作者的文章是通过本刊编辑部的公共邮箱直接发送过来的,这种方式原本很好,但可惜有些作者在邮件中未写明主题,还有些作者是用外文字母书写,致使我们的编辑在打开前无法识别合法还是非法,常常使编辑部工作人员的邮箱感染病毒,影响日常工作。
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