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文献检索:
  • 物权理论与环境法则的冲突及其对策
  • 物权理论传承于古罗马,属于农业社会的法学理论;环境法则是完全工业社会的产物。物权理论是民法领域的重要理论,与民法思维方式相匹配。但民法思维方式较为僵化,与环境法所要求的思维方式存在冲突,束缚了法律创新,难以与时俱进。为适应环境法中财产责任社会化、诉讼公益化等特点,我们应该反思环境保护中的“民法化”思维方式的利与弊,学习并借鉴美国法的“宪法化”保护。
  • 犯罪功能分析与价值评判的路径选择
  • 对于犯罪价值的考察,应当紧密结合犯罪的本质及其与刑法的关系来加以思考,并在此基础上深入反思犯罪是否具有生产性、有益性和必要性,而这种思考必须因循辨证唯物主义的路径。对于犯靠的价值考察,只有坚持评价标准和评价对象的同一性,才可能得出正确的结论。
  • 公司股东会决议效力确认纠纷评析:股东请求确认股东会决议有效的诉讼不宜受理
  • 本案系有限责任公司股东请求确认股东会决议有效的案件。该案已经审结,但审理过程中存在不同看法。本文两篇文章亦持不同观点:前文认为,从“没有争议便没有诉讼”、确认之诉的法益等民事诉讼法基本法理和概念、以及司法谨慎介入公司内部治理的原则出发,法院不宜受理股东请求确认股东会决议有效的诉讼。后文认为,股东提起请求确认股东会决议有效的诉讼,只要有充分的证据证明基于股东会决议的效力未明确而自身法律地位和权利处于现实的危险与不安中,且股东提起确认之诉的利益无法为给付之诉涵摄时,股东请求确认股东会决议有效则具备诉的利益,法院可以受理。编者认为,这两篇文章中的观点均具有其合理性,故此推荐,以飨读者。
  • 股东请求确认股东会决议有效并非一律不具有诉的利益
  • 本案一、二审法院的根本分歧点在于:法院是否应当受理股东请求确认股东会决议有效的诉讼,换言之,考察的焦点在于原告对请求确认股东会决议有效的诉讼是否具备诉的利益。这不仅需要结合个案具体情况从民事诉讼法确认之诉的基本法理加以考察,还应充分注意到法院是否
  • 检察权对行政权法律监督的定位、机制和实现:检察机关与行政执法机关关系的合理定位
  • 我国宪法规定检察机关是国家的法律监督机关,应当发挥好法律监督关系与互相制约关系的积极作用,要突破检察机关在衔接机制中履行法律监督的法理障碍,对行政刑罚进行重构,将行政执法机关向公安机关移送案件的活动纳入刑事诉讼程序,并实现行政执法中获取的证据与刑事证据间的衔接和转化。借鉴海关缉私部门的模式在相关领域试行“一体制”侦查模式。
  • 行政执法与刑事司法衔接中检察监督的必要性
  • 一、行政执法与刑事司法衔接机制存在的主要问题 1.相关衔接规范立法位阶低,原则性规定多,实务性规定少。一方面,目前出台的有关规则和办法存在着因法律位阶较低而得不到相关部门支持配合的问题。近年来国务院出台了《关于行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》属于法规层次,高检院制定的《人民检察院办理行政机关移送涉嫌犯罪案件的规定》以及高检院与公安部、全国“整规办”等联合出台的《关于加强行政执法机关与公安机关、人民检察院工作联系的意见》、《关于在行政执法中及时移送涉嫌犯罪案件的规定(试行)》均属于工作规范性质的法律文件,
  • “一体制”:侦查体制完善之路径选择
  • 行政执法与刑事司法衔接机制目前存在的问题的要害是司法环节缺乏对应当移送而不移送涉嫌犯罪案件的监督制约。在完善这一机制的途径选择上,理论界和司法实践部门往往从现行衔接机制存在的法律依据位阶低、信息衔接不畅通等问题出发,提出了加强公安、检察机关与行政执法机关的配合,强化检察机关对行政执法活动的监督等思路,这些思路都是基于这样一种思维定势:行政执法职能与刑事司法职能分别属于不同的机关行使。当我们反思这一思维定势的合理性,进而寻求行政执法机关不移送涉嫌犯罪案件的深层次原因时,
  • 政治家在民主法治进程中的作用
  • 政治家在民主法治中的作用不亚于法律职业共同体,理应得到充分的研究。政治家的价值观、学识、经历、性格等关系到了民主法律制度的形成和执行;政治家作用的大小取决于时代的变革或守成需求;政治家事业的成败受制于法治公理与本土资源的结合水平。
  • SCM协议中补贴的专向性要件
  • SCM协议中专向性要件是决定补贴项目是否受制于反补贴税的重要条件。该要件在美国立法和司法实践的起源和发展,反映了贸易制度对补贴双刃剑作用的认识和认可。但是无论在美国司法实践还是WTO争端解决实践中,该要件的适用都不甚明确,给WTO成员实施反补贴行动留下了更多恣意裁量的可能。美国商务部在对华铜版纸反补贴调查一案中认定中国“两免三减半”税收优惠政策具有专向性,不仅同SCM协议在专向性要件上的立法精神相冲突,也不合理地限制了发展中国家在投资措施制定上的自主权。
  • 我国合伙企业所得税制的完善
  • 合伙企业的税收负担较轻的原因在于其可以避免公司制实体的双重征税,合伙企业的经营所得流转给合伙人缴纳所得税,而其本身则不是纳税主体。以美国和德国为代表的域外合伙企业所得税制的基本架构体现了合伙企业所得税的“流经”原则,有些国家在合伙损失和费用扣除制度上,也作出了明确的限制。通过总结合伙企业所得税实践经验而制定的反避税规则和措施,对于堵住法律漏洞,防止规避纳税义务的行为有着重要的作用。同时,上述域外经验对于我国合伙企业所得税制的建构有着极为重要的借鉴意义。
  • 从华南虎照案看诈骗罪中的受害者责任
  • 华南虎照案件中,周正龙、陕西省林业厅与林业厅官员之间是“三角诈骗”的关系。周正龙能否认定为诈骗既遂,必须考虑涉案官员是否陷入错误及其程度。按照被害人教义学,当涉案官员明知虎照为假或者对虎照真假半信半疑,但仍基于其他利益考虑而颁发奖金时,则均应认定为未陷入错误,从而阻却对周正龙的客观归责,其行为至多为诈骗未遂。上述情况下,涉案官员的行为有可能构成滥用职权罪、贪污罪或玩忽职守罪。
  • 论ICC管辖侵略罪的上游权力——对国家侵略行为的断定权
  • 一般认为侵略是国家行为,如果没有国家侵略罪行的存在也就不存在侵略罪的个人责任,即侵略策划、准备、发动、实施者的个人责任。因而国际刑事法院要追究侵略罪的个人责任,首先必须要断定国家的行为构成侵略。那么,谁拥有对国家行为是否构成侵略的断定权呢?安理会拥有双重的断定权,大会拥有次于安理会的断定权,国际法院拥有与安理会并行的断定权。因而,一方面,国际刑事法院当然可以以上述机构的断定为依据追究侵略罪的个人责任;另一方面,国际刑事法院既有必要、也有可能拥有直接对国家行为是否构成侵略的断定权,并以此为据追究个人的侵略罪责任,但同时也有必要通过安理会的“反断定权”来加以制约,以规避权力滥用之风险。
  • 诉讼时效的效力问题
  • 关于诉讼时效的含义和适用争论不一,在立法中应明确规定诉讼时效的定义。我国应坚持诉讼时效的适用对象为权利保护请求权的做法,但应在法律中明确规定不适用诉讼时效的例外情况。法院不得依职权主动援引诉讼时效而为判决,从责任消灭的角度而言,诉讼时效的效力不应及于从权利。
  • 优先购买权制度的法律技术分析
  • 优先购买权人行使优先购买权的前提是出卖人与第三人已经订立买卖合同。优先购买权人行使优先购买权后,将形成出卖人和第三人之间、出卖人和优先购买权人之间的双重买卖关系。虽然优先购买权人均有权要求出卖人向自己为标的物的交付,但是,物权效力优先购买权将产生对抗第三人的效力,而债权效力优先购买权将不能产生对抗第三人的效力。在出卖人未履行通知优先购买权人的义务时,优先购买权人仍然可以自知道相关买卖条件时起行使优先购买权。为了兼顾各方当事人利益,物权效力优先购买权都必须配套以公示制度。
  • 行政诉讼中的专家辅助人制度及其完善
  • 现代科学技术的发展,使得行政案件的类型发生了重大变化,越来越多的行政案件涉及到专门性的技术问题。专家辅助人在行政诉讼中发挥着独特的功能,随着诉讼模式从职权主义向当事人主义的转变以及诉讼中新型案件的大量涌现,专家辅助人制度越来越受到行政诉讼的青睐。专家辅助人的诉讼地位是行政诉讼专家辅助人制度的核心问题,而这一问题主要涉及到专家辅助人与证人、鉴定人以及诉讼代理人的区别,以及专家辅助人与当事人和法官之间的关系。正值《行政诉讼法》修改之机,有必要完善行政诉讼中的专家辅助人制度。
  • 民间借贷的制度性压制及其解决途径
  • 对民间借贷的制度性压制不仅导致我国金融市场难以满足广大中小企业的融资需求,而且忽视与限制了市场主体的财产权利与融资自由权利。对于民间借贷主体,现行制度规定有诸多限制。对民间借贷采取的压制性政策不仅导致我国金融体制改革滞后于经济发展,降低了金融资源的配置效率,而且还进一步增加了我国金融体系运行的风险,抵消了宏观调控的实际效果,并且也不符合社会主义市场经济对公平价值目标的追求。可以考虑在权利保障的前提下来规范民间的借贷活动。
  • 行政诉讼依诉请择判原则之局限性——依行政行为效力择判原则的可行性分析
  • 行政诉讼依诉请择判原则与行政诉讼原理以及审判实践具有内在的矛盾,忽视了行政诉讼性质、审理对象、诉讼法律关系主体的特殊性以及现代行政审判的发展趋势。行政审判在处理诉判关系时,应当从“依诉择判”转换为“依行政行为效力择判”原则。依行政行为效力择判原则是对依诉请择判原则的“扬弃”,是辩证的肯定与否定,契合了行政诉讼原理的内在逻辑,厘清了适用行政判决类型的界限,体现了行政审判权的司法秉性,适应了行政审判发展的现实需要。
  • 本刊选稿用稿“十六字标准”
  • 给《法学》投稿请在电子邮箱主题栏写明姓名和文章标题
  • 不合理的行政收费应当彻底革除——从个体工商户管理费等行政收费被停征说起
  • 取消和停征部分行政收费是强化政府服务意识、建设法治政府之举。实践中政府的行政收费屡遭质疑,其症结在于依据混乱,并在程序、救济途径和使用方面存在严重缺陷。行政收费属于行政征收,应当依照《立法法》规定的法律保留原则予以规范。通过制定《行政收费法》,以统一的法律制度对行政收费行为进行规范。建立行政收费的说明理由和评价制度,完善对行政收费的行政救济制度。通过政府服务理念的强化促进行政收费制度的规范化。
  • 《禁毒法》的颁行与我国劳教制度的走向
  • 2008年6月1日起正式施行的《禁毒法》把强制戒毒和劳教戒毒两种戒毒方式统一为强制隔离戒毒措施,这一变化被媒体解读为率先废除了劳动教养。由于吸毒人员是目前劳教对象的主体,因此《禁毒法》的这一变化也引起了劳教场所对其未来命运的紧张。但实际上,《禁毒法》不但没有率先废除劳动教养,还迂回扩充了警察权,将传统劳教制度备受诟病之处予以合法化和进一步地发展,造成了劳教制度改革的潜在危机。化解这一危机的补救措施是强制隔离戒毒场所必须脱离公安或者司法行政体系,以此尽可能使强制隔离戒毒真正成为一种以“戒毒”为核心的医疗措施。这不仅可以最大限度地冲淡《禁毒法》扩充警察权的不合理性,甚至还可以将劳教制度改革的危机转化为废除劳教制度的契机。
  • [争鸣]
    物权理论与环境法则的冲突及其对策(陈泰和)
    犯罪功能分析与价值评判的路径选择(王作富)
    [法律实务]
    公司股东会决议效力确认纠纷评析:股东请求确认股东会决议有效的诉讼不宜受理(俞巍)
    股东请求确认股东会决议有效并非一律不具有诉的利益(范黎红)
    [检察理论与实践]
    检察权对行政权法律监督的定位、机制和实现:检察机关与行政执法机关关系的合理定位
    行政执法与刑事司法衔接中检察监督的必要性
    “一体制”:侦查体制完善之路径选择
    [专论]
    政治家在民主法治进程中的作用(郝铁川)
    SCM协议中补贴的专向性要件(吕晓杰)
    我国合伙企业所得税制的完善(任超)
    从华南虎照案看诈骗罪中的受害者责任(车浩)
    [论文]
    论ICC管辖侵略罪的上游权力——对国家侵略行为的断定权(简基松)
    诉讼时效的效力问题(郭明瑞)
    优先购买权制度的法律技术分析(史浩明 张鹏)
    行政诉讼中的专家辅助人制度及其完善(黄学贤)
    民间借贷的制度性压制及其解决途径(张书清)
    行政诉讼依诉请择判原则之局限性——依行政行为效力择判原则的可行性分析(邓刚宏)

    本刊选稿用稿“十六字标准”
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    [法务时评]
    不合理的行政收费应当彻底革除——从个体工商户管理费等行政收费被停征说起(沈福俊)
    《禁毒法》的颁行与我国劳教制度的走向
    《法学》封面

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