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文献检索:
  • 我国道路交通事故责任归责原则研究
  • 我国在《道路交通安全法》第76条修订之后,对道路交通事故责任归责原则进行了修正,其基本的归责原则是过错推定原则,辅之以过错责任原则,构成了我国道路交通事故责任的二元归责原则体系。不同的归责原则调整不同的道路交通事故责任。
  • 无偿保证所生之债务不应认定为夫妻共同债务
  • 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》明确规定,夫妻一方举债时“明确约定为个人债务”的,不能按照夫妻共同债务处理。确定夫妻共同债务的唯一标准在于举债的目的是为夫妻共同生活。依此标准,对于“明确约定为个人债务”的理解不能拘泥于约定的形式,而应注重约定的实质。依据法律关系、债务内容、债务设定行为性质只能成为个人债务的,即便合同书没有“个人债务”之记载,也应认定该行为已经“明确约定为个人债务”。无偿保证因不能获取对价给付和利益,故不能成为为夫妻共同生活的举债目的。这种客观不能,阻却了保证债务与夫妻共同债务的联系。举债目的只有带来财产利益,才能成为夫妻共同债务。基于社会评价、天伦亲情、家庭和睦等非给付性追求而进行设定的无偿保证债务,纵然是为了夫妻或家庭,也不能认定为夫妻共同债务。
  • 论被害人救助检察职能化的合理性及制度设计
  • 被害人救助制度作为司法领域关注民生、服务民生、保障民生的重要举措,对于化解矛盾、维护稳定、构建和谐社会有着突出的作用。在检察职能中融入被害人救助制度具有正当性,有必要对被害人救助制度进行功能性反思,选择最优的检察实践模式,加快立法进程.以利于被害人权益的真正实现。
  • 论诈骗犯罪中的财产处分行为
  • 被骗者是否基于错误认识而处分财物是诈骗犯罪客观要件中的核心要素,而诈骗犯罪客观构成要件要素中的“处分行为”是“不成文之构成要件要素”,被骗者必须具有居于财产处分的地位和权限,最高人民检察院近期发布的司法解释认为,拾得他人信用卡并在自动柜员机(ATM机)上使用的行为,应以信用卡诈骗罪追究刑事责任。这一解释受到了“机器不能被骗”观点的质疑。ATM机的法律性质应为银行发出的要约邀请,银行管理者在信用卡只能由本人持有的这一国际规则下做出了凡是经过ATM机验证的人皆为持卡人本人的推定,因此,ATM机具有处分财产的地位和权限。
  • 信赖原则在医疗事故罪中之适用
  • 目前,我国刑法理论对信赖原则在交通事故犯罪领域中的运用研究比较深入,而对于该原则在医疗事故犯罪领域中的运用研究却较少涉及。该原则适用于医疗事故罪中有必要性和可行性,在构成特征方面也有其独特性,适用信赖原则应遵循一定的限制条件。医疗行为中医护人员之间的信赖以及医护人员与患者之间的信赖这两种情形是医疗事故罪中信赖原则适用的具体体现。
  • 俄罗斯宪法法院在国家职权结构中的地位
  • 俄罗斯宪法法院在运行中一方面恪守审查范围,适用“合宪性推定原则”。践行着司法自制,另一方面又因其违宪判决数量过多而表现出“司法积极主义”;对于拥有强权的总统,俄罗斯宪法法院只是进行了有限制约,并未达到宪政意义上的制衡,这与“威权主义”体制有着莫大的关联。俄罗斯宪法法院判决的执行状况较差,以致成为困扰俄罗斯宪法法院的难题。宪法法院的权威还没有真正建立,宪法法院若想在国家职权结构中拥有宪政层面的地位尚需时间和努力。
  • 社会转型时期中国民法学的基本任务
  • 当今的中国正处在以市场化改革为主要目标取向的社会转型时期。在此社会转型期,中国民法学的基本任务是:探索改革提出的社会现实问题,推进民事法律制度的创建;寻求民法的生存空间,求证民法在国家法律体系中的历史定位;实现民法学自身的理论转型,构建中国的民法学理论体系。改革开放30年来,尽管中国民法科学取得了令人瞩目的成绩,但这三项任务并没有真正完成,仍有待民法学者的努力。
  • 再论中国特色社会主义宪政建设
  • 任何国家的宪政制度和体制都必须体现共性与个性、普适性与本土化的辨证统一。党的领导、多党合作和政治协商以及人民代表大会制等中国特色的政治制度,我们一旦用宪政的精神和原则将其转化为处理好党法及党政之间、在民主集中制基础上国家权力与公民权利之间以及国家权力相互之间的协调及制衡关系,便成为中国特色社会主义宪政建设的当然内容。因此建设中国特色的社会主义宪政的确任重道远,且大有作为。
  • 论推定概念的界定标准
  • 推定是证据法学中一个重要且复杂的理论问题。无论在英文中还是在中文中,推定概念的使用都相当混乱,而且二者并不能完全等同。明确推定的概念,首先要明确推定与推理、推断、推论等概念的关系。界定推定概念可以采用“三层递进”的标准:推定是对未知案件事实或争议事实的认定;推定是以推理为桥梁的对未知事实的间接认定;推定是关于这种事实认定的法律规定。
  • IMF《对成员国汇率政策监督的决定》对中国汇率主权的影响
  • 2007年6月1MF通过的《对成员国汇率政策监督的决定》对成员国汇率主权设定了两项重要的法律标准:成员国不得“操纵汇率”和危及“外部稳定”。“操纵汇率”标准的澄清有利于人民币汇率制度在国际法框架下合法性的抗辩;“外部稳定”标准则缺乏法律确定性,不仅忽视了当前国际货币体系的法律特征,而且偏离了国际经济发展的正常规律,其模糊性和针对性特征对中国汇率主权形成极大压力。在以美国为主导的国际金融体系下,中国应坚持汇率主权,提出合理法律主张,妥善化解国际压力,维护国际经济安全和金融安全。
  • 商标反向混淆构成要件理论及其适用
  • 商标反向混淆与正向混淆不同,消费者可能会误以为在先使用商标的商品来源于在后使用商标的商品生产者,或者与在后使用商标者存在着某种联系。在美国,反向混淆概念是由司法判例逐渐丰富和发展起来的。我国商标立法和司法实践应该充分借鉴美国经验,商标法对反向混淆不做排除规定,在商标法实施条例中对商标反向混淆的具体构成要件进行明确规定。应通过判断商标的强度、两个商标之间的相似程度、产品的相似程度、商标在先所有人跨越产品之间距离的可能性、实际混淆、原被告产品的质量和价格以及购买者的成熟程度等要素,来确定商标反向混淆是否存在。
  • 运用“刺破公司面纱原则”引入仲裁第三人——兼论对我国《仲裁法》的完善
  • 在我国的仲裁实践中,时常会出现仲裁一方当事人提出运用“刺破公司面纱原则”引入仲裁第三人的情况。由于我国《仲裁法》缺乏相应的规定,仲裁庭一般均不会支持当事人的这种请求。但是目前在世界范围内,已有一定数量的国家在仲裁实践中采用了这种规则,可见这种规则有其存在的必要性和合理性。因此,修改我国的《仲裁法》,并加入相应的法律条文,以解决当前仲裁实践中遇到的困惑和难题。
  • 未成年人股东资格之商法检讨
  • 基于股东资格的身份性质,未成年人在继承股份时应该在“合意”的情形下才具有股东资格,而非当然继承股东资格。继受、认购股份不是简单的民事财产处分行为,而是当前最为复杂的金融市场中的证券投资行为,因而,民法中的法定代理制度在解决未成年人股东的问题上存在适用上的障碍。商法的特性及证券投资交易商行为的性质,也决定了对未成年人的股东资格取得应区别对待并加以限制。
  • 现行土地所有权确权程序的变革
  • 我国现行土地法律将土地所有权权属纠纷采用不同于一般不动产物权的救济程序:即先行的行政处理程序和行政诉讼程序,其原因在于突出了土地所有权公权力色彩,强调了行政行为的效率性,而忽略了土地所有权保护的有效性。基于程序适应性要求和土地所有权确权行为的民事属性,立法应变更土地所有权确认程序为民事诉讼,排除行政程序、行政诉讼程序的适用,以保证土地所有权与其他不动产物权法律适用的统一。
  • 指导性案例中具有指导性部分的确定与适用
  • 指导性案例中的那些部分具有指导性?应当如何使用指导性案例?判决书是指导性案例的本体,其中的判决理由、法律说理、对案件事实的认定或判决结果都可以具有指导性。需要仔细辨析判决书中的法律说理和事实认定,并改进判决书的写作。裁判要旨与案例评析是判决书之外具有指导性的部分,对于司法实践具有重要作用;应当规范对裁判要旨和案例评析的制作并超越裁判要旨。在判决书中引用相应的指导性案例具有重要意义,我国法院的科层制结构对指导性案例的使用和指导性的实现具有实际影响;指导性案例与司法解释具有交叉关系;完善对指导性案例的选择和使用需要积累经验、提高能力、增加共识。
  • 典型案例在检察机关办案中的指导作用
  • 借鉴与吸收判例法的经验,合理运用指导性案例,是成文法国家实现刑事法律的统一性、稳定性和适应性之间平衡的一个路径选择。指导性案例可以使封闭的刑事法典具有相对的开放性,使刑事法律具备有机成长的能力,亦使刑事司法标准统一、裁量一致成为一种司法习惯。坚持多元化的法律渊源,构建刑法、刑事司法解释、刑事案例多效力层次的法律渊源,实现功能互补,为检察机关处理案件提供完善的法源系统,这是案例指导工作的最终目的,也是案例指导工作的价值所在。
  • 本刊选稿用稿“十六字标准”
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  • 全国人大常委会新法能否优于全国人大旧法
  • 围绕新律师法与刑事诉讼法的效力问题而出现的学术争论实际上涉及全国人大与全国人大常委会的宪法地位以及两者的关系问题。在宪法关系上,全国人大与全国人大常委会并不是同一机关,当全国人大制定的基本法律与全国人大常委会制定的非基本法律的效力发生冲突时,不能简单适用“新法优于旧法”原则,应通过合理的立法政策,建立有利于保障基本法律效力的机制。
  • 《法学》封面

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