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文献检索:
  • 死刑案件被刑事和解的十大证伪
  • 死刑案件的刑事和解有蔓延的趋势,在理论界也有一定的响应。但从法治层面分析,死刑案件的刑事和解在当下主流刑事司法模式下缺乏运作的法理逻辑根据,其庸俗化地理解了构建和谐社会的治国方略,教条主义地理解了宽严相济的刑事司法政策,违背了罪刑法定原则,超越了能动司法允许的合理限度,转移了国家对犯罪的发生本应承担的社会集体罪责。此外,死刑案件的刑事和解潜藏着司法腐败的巨大危险。所以,控制死刑是刑事法治发展的必然趋势,但是通过死刑案件的刑事和解不是适当路径。
  • 从李庄案看辩护人伪造证据、妨害作证罪的认定
  • 从法条关系的角度以及现实适用来看,辩护人伪造证据、妨害作证罪的存在本身就是一种职业歧视的结果。现实中所出现的一些判例固然可能是罪名本身的问题,但是也可能是对于罪名理解偏差所致。辩护人伪造证据、妨害作证罪之所以是结果犯,既是因为其犯罪对象即刑事证据具有特殊性,又是因为该罪与其他伪造犯罪的不同性在于其他伪造犯罪的伪造行为与欺骗行为是可以分开的,刑法惩罚本罪行为的重心是诈骗行为,在证据尚未提交和审查的前提下,不构成完整意义上的证据。纯粹的引诱和谋划伪造证据或妨害作证行为不属于犯罪完成形态,有时甚至可能不具有刑事可罚性。在罪名设计不尽合理的情形下,在概念具有不确定性的时候,应本着有利于罪刑法定所隐含的有利于被告人的理念作出解释。只有这样,才能够将罪名的不合理性限制在最低限度。
  • 日本“变礁为岛”的行为侵犯国际社会的共同利益
  • 日本政府正在国会推动一项新法案,新法案将要求保护日本最南端的冲之鸟礁和最东端的南鸟岛的海岸线,在国家的直接管辖下建设港湾和码头。其立法行动的目的是谋求200海里专属经济区和大陆架的权益,强行扩张其海洋权益。中国政府对此公开表明了反对立场。从国际法的角度可以看出日本政府这一行为的不法性。
  • 行政适用法律错误若干问题探讨
  • 行政适用法律错误是瑕疵行政行为的一种,应当与行政违法行为、行政不当行为相并列。行政适用法律错误主要表现为行政法原则与行政法规则、行政单选规则与行政多选规则、行政法上位法与行政法下位法、行政实体法与行政程序法和行政法条款项的适用错误。行政适用法律错误使行政权游离于立法权,使法律行为背离法律事实,使行政主体否定行政客体,使程序规则超越了实体规则。适用法律完全错误的行政行为无效、适用法律主要部分错误的行政行为无效、适用法律次要部分错误的行为予以部分撤销、适用法律微弱错误的行政行为予以变更或补正,这些方面应当是主要思路。
  • 行政诉讼视角下法院与行政机关关系的法律规制——以行政诉讼管辖制度的变革为分析起点
  • 行政诉讼管辖制度的变革旨在排除行政干预,建立法院与行政机关之间监督与被监督的正常关系。我国行政诉讼实践中法院与行政机关之间不符合行政诉讼宗旨的非正常关系有诸多表现。最高人民法院通过司法解释为构建行政诉讼中法院与行政机关的正常关系进行了不懈的努力。通过法律的完善确立行政诉讼中法院与行政机关之间的监督与被监督关系、保障法院司法中立是《行政诉讼法》修改进程中应当加以解决的关键问题。
  • SCM协议中“某些企业”的法律界定与解释——兼评美国对华反补贴调查中专向性认定方面的若干争议点
  • “某些企业”是SCM协议专向性标准的核心概念,但缺乏明确界定。“某些企业”解释的难点在于“产业”和“一组产业”这两个范畴,对此,美欧反补贴法没有明确的客观标准,WTO争端解决机构通过的报告也缺乏明确的法律指引。对“产业”的解释应当以“相同产品”为基础,构成“一组产业”的诸产业之间不需要以共同性为纽带,但应当设定实体和程序标准加以限定。WTO应通过多种途径明确“某些企业”的法律含义,其中我国应当有所作为。
  • 著作权法在保护虚构角色形象方面的局限及对策
  • 在目前保护虚构角色形象的实践中,著作权法发挥着主要作用。但虚构角色形象是介于思想与表达之间的作品构成元素,其可版权性是不确定的,加之商品经济环境中,虚构角色形象的利用方式与传统的作品利用方式之间的差距逐渐扩大,著作权法在保护虚构角色形象方面的局限日益凸显。要想实现对虚构角色形象的充分保护,可以发挥商标法、专利法、反不正当竞争法等既有法律制度的作用,同时,对于那些既有法律制度均难以调整的角色商业利用行为,应考虑创设商品化权制度加以应对。
  • 自由主义国际经济法律秩序下“中国搭便车论”辨析
  • 无论是从经济体制上,还是从发展水平上分析,对于现行自由主义国际经济法律秩序而言,中国都不是西方目家所认为的“搭便车者”,而是一个正常的主体,理应获得普适的待遇。当然,中国作为一个“负责任的大国”,在力所能及的范围内会承担更大的责任,但绝非西方国家在“中国责任论”下的超高责任。就此,中国应坚决反对西方国家施加的不公正和不合理的对待,以保证自身的发展有一个正常的国际经济法律环境。
  • 国有资产经营公司董事会之构建——基于分类设计的思考
  • 目前我国国有资产经营公司董事会普遍采取的是外部董事占董事会成员1/2以上的“统一模式”,并未根据公司所处领域的不同进行分类制度设计。基于国有资产在竞争性领域与非竞争性领域功能之不同,应当对处于政府与市场对接平台的国有资产经营公司采取不同的治理机制。在董事会的构建上,应重塑政府董事与独立董事角色,对于非竞争性领域的国有资产经营公司建立“三三三”模式,即政府董事、独立董事、内部董事各占董事会席位的三分之一;对于竞争性领域的国有资产经营公司则应构建以独立董事为主导的董事会模式。
  • 惩罚性赔偿责任的竞合及其适用——《侵权责任法》第47条与《食品安全法》第96条第2款之适用关系
  • 我国《侵权责任法》第47条规定了产品责任中的惩罚性赔偿,该条与《食品安全法》第96条第2款规定的食品安全责任惩罚性赔偿之间的适用关系,是今后司法实践中的难点问题之一。两者在主观要件、产品类型、损害后果要件以及赔偿数额基准等方面存在不同,适用不同的规范会给涉诉当事人的利益带来不同程度的影响。就不符合食品安全标准的食品类产品致人死亡或健康严重损害的这一情形,两者之间形成了适用规范并存的局面。此时,无法通过“特别法优于一般法”的法律冲突适用规则解决两者之间的适用关系问题,由当事人选择其中之一适用亦不符合法理,应当直接适用《侵权责任法》第47条的规定。
  • 论抵押权的存续期间——兼评我国《物权法》第202条
  • 受制于物权法定原则以及担保物权的功能、地位和性质等因素,原则上应否定当事人约定抵押权存续期间的效力。但在主债权因时效届满致抵押权长期不行使等情形下,依然允许抵押权存在则有悖诚信,故抵押权应受法定存续期间的制约以平衡抵押人和抵押权人的利益。而法定期间制约模式的选择则应以不影响或少影响原有体系为原则,以能付诸于实际运作为必要。
  • 从安信信托案看银信合作理财中信托合同效力问题
  • 结合银信合作理财产品的相关规范性文件和案例,从银行当事人身份、消极信托构成和脱法行为等三个角度分析相关案件中信托合同的效力。在相关案件处理中,应将委托理财合同和信托合同结合起来作为一个自益信托处理。信托公司将部分受托事务委托银行处理并不必然导致信托合同无效。银信合作的其他脱法安排应结合特定强制性和禁止性规定具体对待,法院不宜一概否定信托合同的效力。
  • 国际货币基金组织改革的职能趋向
  • IMF目前陷入了严重的职能困境:不公平的份额制导致其为发达国家所主导,危机管理职能难奏实效;资金短缺问题成为制约其危机贷款职能发挥的瓶颈;在预防金融危机方面,IMF所能提供的技术支持和合作协调作用也十分有限。对IMF职能角色的反思是IMF改革的动因之一,对职能角色的重新定位则应是IMF改革的旨趣所在。IMF改革应着力于完善四项基本职能:汇率监督、贷款援助、技术支持、合作协调。其中,对汇率监督职能应以公平性和指导性为基础有所分化;贷款援助职能应有针对性强化;技术支持和合作协调职能则亟须强化。
  • 检察引导侦查之应然方向
  • 始于2000年前后的检察引导侦查改革,在我国已经有近十年的历史。无论是理论界还是实务界对其看法褒贬不一,究其原因就在于争辨基础上的差异。从检警职能分工、事实发现过程、人权保障、检察监督制强化等方面看,检察引导侦查面临着现实困境。必须立足于国情对其进行理性的反思,促进检察引导侦查的合理定位,推进检察监督与侦检配合。
  • 行政执法证据在刑事诉讼中的转换与运用
  • 行政执法证据在刑事诉讼中能否转换与运用及如何转换与运用,是司法实务界亟需解决的问题。以实质证据观为理论依据,行政执法证据在刑事诉讼中具有转换的必要性与可行性。面对目前行政执法证据在刑事诉讼中转换与应用的现实困境,应以务实的态度,针对不同的证据类型提出解决的方案。
  • 地方法院在司法改革中的能动性思考——兼论区域司法环境软实力之提升
  • 我国各地经济社会发展的不平衡导致司法发展的不平衡,这是地方法院在司法改革中需要发挥能动性的社会背景;当前地方法院不可能超然于地方社会治理的区域布局,决定了地方法院服务的“大局”首先只能落足于本地区经济社会发展的大局,这是地方法院在司法改革中需要发挥能动性的体制背景。地方法院发挥能动性并不与司法统一性相矛盾,更非纵容司法地方保护主义。司法统一原则不排斥基本法律规范统一下各地具体标准的差异;而司法地方保护主义的最大危害不在于地方司法标准的差异而在于地方司法标准的不确定。从长远看,司法地方保护主义必将恶化区域司法环境,损害区域发展竞争力。区域司法环境属于区域发展竞争力中的软实力,地方法院在司法改革中的能动性发挥应置身于提升区域司法环境软实力的大境界之中。文章还对地方法院在司法改革中能动空间的总体界定和区域司法标准的规范化作了原则性建构。
  • 本刊选稿用稿“十六字标准”
  • “结合实际,有的放矢”、“古为今用”、“洋为中用”是本刊结合自身情况,经长期摸索针对不同内容的稿件概括出来的选稿用稿标准。本刊编辑部许多年来一直按这个标准在选稿用稿,今后会更加明确地坚持这个标准。
  • 给《法学》投稿请在电子邮箱主题在写明姓名和文章标题
  • 近年来,越来越多作者的文章是通过本刊编辑部的公共邮箱直接发送过来的,这种方式原本很好,但可惜有些作者在邮件中未写明主题,还有些作者是用外文字母书写,致使我们的编辑在打开前无法识别合法还是非法,
  • [特稿]
    死刑案件被刑事和解的十大证伪(梁根林)
    [法务时评]
    从李庄案看辩护人伪造证据、妨害作证罪的认定(孙万怀)
    日本“变礁为岛”的行为侵犯国际社会的共同利益(管建强)
    [专论]
    行政适用法律错误若干问题探讨(关保英)
    行政诉讼视角下法院与行政机关关系的法律规制——以行政诉讼管辖制度的变革为分析起点(沈福俊)
    SCM协议中“某些企业”的法律界定与解释——兼评美国对华反补贴调查中专向性认定方面的若干争议点
    著作权法在保护虚构角色形象方面的局限及对策(张丹丹)
    [论文]
    自由主义国际经济法律秩序下“中国搭便车论”辨析(徐崇利)
    国有资产经营公司董事会之构建——基于分类设计的思考(胡改蓉)
    惩罚性赔偿责任的竞合及其适用——《侵权责任法》第47条与《食品安全法》第96条第2款之适用关系(周江洪)
    论抵押权的存续期间——兼评我国《物权法》第202条(张驰)
    从安信信托案看银信合作理财中信托合同效力问题
    国际货币基金组织改革的职能趋向(李本)
    [检察理论与实践]
    检察引导侦查之应然方向(董邦俊 操宏均 秦新承)
    行政执法证据在刑事诉讼中的转换与运用(徐燕平)
    [法律实务]
    地方法院在司法改革中的能动性思考——兼论区域司法环境软实力之提升(徐子良)

    本刊选稿用稿“十六字标准”
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