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文献检索:
  • 刑法修正去向何方——公器乃当公论,神器更当持重——刑法修正方式的慎思与评价
  • 刑法的制作定规哪怕是补充修改都需要在极其严肃、认真和慎重之中进行,不能够一有风吹草动,便进行刑法的补充修改,否则朝令夕改也就成了必然的结局。刑法总则内容的规定,就是基本原则的规定,全国人大常委会对刑法的补充修改不能涉及刑法总则的内容,也不得与刑法总则的内容发生冲突与矛盾,并且应当受刑法总则内容的约束。对刑法总则内容的补充修改,应当由全国人民代表大会来进行。刑法对犯罪的补充修改应当有增有删。
  • 刑法修正何时休
  • 刑法典总则的规定,应当说属于“该法的基本原则”的范畴,全国人大常委会不得任意修正刑法典总则的所有条文。应当制定单行刑法,死守《刑法修正案》作为唯一刑法修改模式的理由已经不再充分。刑法不是万能的,刑事立法不应趋附于公众舆论,不应违反中国的二元立法体系。
  • 论刑法修正案对法定犯之修订
  • 刑法修正案立法模式已经并应该继续成为刑法部分修改的常态模式,但对于法定犯的修改有待进一步完善。应当树立正确的立法导向和理念。在出现刑罚处罚早期化、重罚化倾向的当下,要坚守刑事立法基本原则,充分论证、详尽调研,考虑修法的必要性和有效性谨慎从事。妥善处理好刑法与前置性法律的关系。如果某一行为确实具备刑罚处罚的必要性,考虑能否运用刑法总则的基本原理解决问题或者通过立法解释、司法解释加以明确。修法的首选并非在法典中直接增加或修改法条,而是尽量用足现有规定。此路不通,才考虑修法路径。提高刑事立法技术,完善法条内部关系,加强体系性研究,构建完整的刑法体系;在遵循罪刑法定原则的基础上,合理运用空白法条,尤其是不完全空白法条;加强实证研究,加强立法的实用性与可操作性。
  • 从立法技术层面看刑法修正案
  • 为了更好的打击和控制犯罪,刑法修正案的方式应当视为基本模式,特别刑法的模式也应当得到采用,根据形势政策的不同需要采用不同的刑法修正模式。解决刑法修正案罪名滞后问题,就是从根本上实现罪名的立法化,由此,可以确立罪名确定权的立法权威,保证立法罪名的统一实行,从根本上解决实践中司法罪名与立法罪名纷争的问题。立法生效时间应当采取公布之后一段时间生效的方式。刑法的修正应遵循明确性、必要性和前瞻性原则。
  • 临时性调控政策的法理探析——房地产限贷措施性质的金融法分析
  • 近来,为了稳定物价和抑制通货膨胀,国务院和一些地方政府陆续颁布了针对某些商品的价格调控措施。最典型的例子是国务院和一些地方政府为抑制房价过快上涨,于2011年初出台的一系列调控房地产市场的措施,这些措施主要表现为“限购令”、“限贷令”和“限价令”。
  • 房地产市场行政规制与政府权力的边界
  • 在2010年房地产市场高歌猛进,老百姓的可支配收入渐趋捉襟见肘的背景下,国务院连续出台了遏制房价过快上涨和调控房地产市场的文件,而新年伊始再度颁布的《关于进一步做好房地产市场调控工作有关问题的通知》则被冠之以“国八条”的头衔,以其严厉、坚决的措辞迅速占据各大媒体的显要位置。同时,根据“国八条”的要求,地方各级政府也纷纷出台了适用于本地区的调控细则,
  • 临时性调控政策的合法性检讨
  • 一、问题的提出 2010年4月17日国务院发布了《关于坚决遏制部分城市房价过快上涨的通知》(以下简称“限购令”),为了贯彻该通知,北京市政府于2010年4月30日出台了地方性的“限购令”,规定“同一购房家庭只能在本市新购买一套商品住房”,对此,其它城市应者寥寥。但是,随着房价的进一步高涨,9月29日住房城乡建设部、国土资源部、
  • “限购令”的法律解释
  • 继北京在2010年4月30日对本地及外地居民发出“限购令”之后,上海、深圳、厦门、宁波等全国房地产市场的一、二线城市已愈四十个颁布了针对本地房地产市场的“限购令”。这些“限购令”的具体内容大同小异:对购房主体以居民家庭为主体,区分有无本市户籍居民家庭;能够提供本市1年(或2年)以上纳税证明或社会保险缴纳证明的非本市户籍居民家庭;无法提供1年以上本市纳税证明或社会保险缴纳证明的本市户籍居民家庭,分别采取限购1套或2套和停购的措施。
  • 《新决议》对汇率操纵的释义有悖国际货币基金协定
  • 为了提升《IMF协定》有关禁止汇率操纵这一规定的可操作性以有效对付人民币汇率,美国等西方国家操控IMF执行董事会于2007年6月通过了《新决议》。《新决议》事实上将是否由市场供求关系决定汇率作为判断汇率操纵行为存在与否的基准和标尺。证之以《IMF协定》第4条对汇率操纵的规定和其它相关规定,《新决议》的释义不仅于法无据,且与《IMF协定》经过第二次修改而建立的自由汇率制,特别是其中的盯住汇率制相抵触,也有悖于牙买加体系的基本理念和条约解释的基本准则,我国宜根据《IMF协定》规定的机制解决之。
  • 司法改革的价值向度——民本视阈下司法改革进路之分析
  • 由于司法改革过程中司法的制度建构和运作与社会公众认知上的疏离,一些司法改革举措往往缺乏社会公众的认同与支持,使司法改革时常陷入一种合法性焦虑之中。在当前社会结构转型的特殊时期,公众对司法改革的合法性认同具有特殊的价值和意义。回顾和反思已然的司法改革和实践,在很多问题上可以说已经体会到了简单化做法所造成的后果。正是由于特定环境和实际条件的限制,我国司法改革只能采取一种循序渐进的、逐步改良的方略。我国司法改革的逻辑和所处的独特场域,决定了我国现阶段的司法改革,必须以有效性为基点,扩展司法改革的民意基础,在民众认同的基础上累积和建构合法性。
  • 行政诉讼简易程序构建的法治化路径——《最高人民法院关于开展行政诉讼简易程序试点工作的通知》评析
  • 我国《行政诉讼法》没有关于简易程序的规定。《最高人民法院关于开展行政诉讼简易程序试点工作的通知》与诉讼制度或者司法制度的法律保留原则不符。我国行政诉讼制度中建立简易程序,符合提高诉讼效率、降低诉讼成本以及及时解决行政争议的现实需求。从诉讼制度的法律属性而言,通过全国人大或者常委会全面修改《行政诉讼法》或者部分修改《行政诉讼法》相关诉讼程序制度的规定,是构建我国行政诉讼简易程序制度的唯一法治化路径。
  • 财政法的正义价值判断与选择
  • 财政法的价值判断应当关注财政分配本身正义问题与财政分配过程正义问题,国家对财政对象的占有、使用、分配以及国家对于国民收入的初次分配和再分配过程的正义问题。财政法正义对国计民生深刻的社会意义,要求财政法理论应将财政法正义作为一个极其重要的研究范畴。目前财政法理论的不足使其更具有研究的迫切性。
  • 我国金融业统一征信平台建设中的问题及其法律应对
  • 金融业统一征信平台是一个全国统一的全面记录企业和个人在银行、证券、保险、外汇以及其他领域信用信息的信息交流平台。当前我国金融业统一征信平台建设中存在主体、程序、客体三方面的问题,即金融业统一征信平台的信用数据共享机制存在缺陷、异议程序设置尚需完善、信用信息安全存在隐患等,因此,应当从主体、程序、客体三方面做出法律应对,即在法律上确立中国人民银行在金融业统一征信平台建设中的监管主体地位,规定更加完善的异议程序及其相关配套法律制度,建设信用信息安全保障法律机制。
  • 中国环境司法现状调查——以千份环境裁判文书为样本
  • 裁判文书是司法现状的重要载体,通过对调查收集的近千份环境案件裁判文书的分析和中国的环境司法现状的梳理,发现并就裁判文书中所涉及到的相关要素和变量,主要包括案件数量、裁判种类、文书性质、诉讼参加人、事实认定、裁判理由、裁判结果、案件终结等情况进行了分析,从裁判文书角度探寻中国环境司法救济中存在的问题及产生的原因,并就此提出相应的对策。
  • 大陆法系犯罪论三要素学说的定位思考
  • 在大陆法系犯罪论三要素学说中,判断某种行为是否具备构成要件该当性,类似于“对号入座”,其性质属于一种表面的、形式上的判断。构成要件该当性旨在从法律规范的层面,对行为是否符合法律规定的各种主、客观要件作出判断;违法性旨在从社会法秩序的层面,对行为是否破坏了法秩序作出判断;有责性旨在从责任的层面,对行为人是否应当为其行为承担刑事上的法律后果作出判断。这三种要素既具有相对的独立性,又紧密相联,共同组成了一个刑法意义上的犯罪概念。
  • 人大代表不适合参与纠纷解决——以泉州市为中心的考察
  • 能动司法延续了个案监督的争议。泉州中院人大代表协助调解的创新,可以看作能动司法的一个个案。法院邀请人大代表参与调解,要以法院介入社会为前提,违背司法中立、被动的立场。尤其人大代表的介入会使诉讼调解更加偏离法律,更勿论实现司法独立和人大监督共容的理想。作为人大代表参与纠纷解决依据的《宪法》第76条,本质上是提倡性条款,其内容也主要是人大监督权的延伸。归根到底,人大代表的身份不仅不适合参与诉讼调解,也不适合参与纠纷的解决。能动司法引入其他力量只能化解对司法无能的指责。各种权力应该根据其本质而运作。
  • 对我国国家级鉴定机构功能及意义的追问与反省——评我国国家级司法鉴定机构的遴选
  • 我国将遴选国家级司法鉴定机构作为解决“重复鉴定”以及“涉鉴上访”等司法鉴定制度改革后依然存在的老问题的途径。这种改革措施的实施必然会与科学无行政等级的基本规律以及鉴定机构法律地位平等的要求发生冲突,尽管这种措施能否解决司法鉴定领域的这些问题还待于实践的检验,但从深化司法鉴定体制改革的制度层面与司法鉴定作为证据的本质来看,其措施不仅难以解决人为虚高的“重复鉴定”,还会诱发制度内的“重新鉴定”向非制度化的“重复鉴定”蔓延,致使“重复鉴定”在更高层次的“国家级鉴定机构”之间循环进行。
  • 意定监护制度论纲
  • 成年意定监护制度是两大法系成年监护制度中的一种新类型,是以尊重自我决定权为理念、为化解人类老化的社会问题而产生的私法制度。它是指成年人意思能力健全时可以预先选定监护人并与之缔结委托监护合同,由当事人自我决定合同的内容,并且由公力机关予以监督的制度。在适用上,意定监护的效力优于法定监护。我国现行法律体系中只有法定监护而没有意定监护制度。但我国人口老化的现实决定了老年人对意定监护制度有强烈的需求。我国相关制度都替代不了意定监护制度的功能,引入意定监护制度,不会造成法秩序的混乱,反而有助于弥补现有法律体系的缺失。
  • 我国监狱监督制度存在的问题与完善
  • 我国监狱监督制度存在法律制度规定不完善、监督手段不健全、现有监狱监督机制没有发挥应有作用、社会和新闻舆论对监狱的监督缺乏法律保障等问题。这是造成监狱执法不严、管理混乱、被监禁人非正常死亡事件层出不穷等问题的一个重要原因。我国应当借鉴世界上其他国家和地区在监狱监督方面好的制度和做法,通过立法完善监狱监督法律制度,重点完善监狱检察制度,建立法院对监狱执法行为的司法审查制度,完善社会和新闻舆论监督监狱制度,完善被监禁人权利保障机制,以权利制约监狱权力。
  • “交强险”中受害第三人直接请求权问题探析
  • “交强险”中的第三人直接请求权一直是个很有争议的问题。赋予第三人直接请求权有利亦有弊,但利大于弊。我国现行法律未赋予“交强险”第三人享有直接请求权是囿于传统责任保险理论上分离原则的结果,但在国外关于强制责任险立法中分离原则一般不再适用。当今世界无论是大陆法系国家还是英关法系各国,其机动车责任强制保险基本上都通过立法赋予受害第三人直接请求权,我国应予以借鉴而不该例外。
  • 我国危险责任一般条款的解释论
  • 危险责任的立法模式主要有三种:单纯的具体列举模式、具体列举与类推适用相结合模式、一般条款与具体列举相结合模式:我国《侵权责任法》采取最后一种模式,于该法第69条确立了危险责任的一般条款。据此,危险责任的一般构成要件包括三个方面:高度危险作业、损害、高度危险作业与损害之间的因果关系。符合这一构成要件,受害人可以向高度危险作业者请求其承担侵权责任,高度危险作业者就是在经济上和组织上控制该危险活动的人,不应当包括其雇员。责任主体的抗辨事由包括不可抗力和受害人过错。
  • 《法学》注释体例
  • 一、注释方式 《法学》文章注释采用当页注,全文连续注码,注码放标点之后。注码号为①、②、③等等。相邻的两个注释若完全相同,用“同上注”,如果主体部分相同而页码不同,则后面再加注页码,如“同上注,第36页”。有间隔的两个完全相同的注释,不论是否在同一页,均写为“同前注n”加作者文或书的形式,如“同前注③,沈宗灵文”、“同前注④,张友渔书”;如果主体部分相同而著作页码不同,则按上述原则做相应改变,如“同前注④,张友渔书,第63页”,等等。
  • 给《法学》投稿请在电子邮箱主题栏写明姓名和文章标题
  • 近年来,越来越多作者的文章是通过本刊编辑部的公共邮箱直接发送过来的,这种方式原本很好,但可惜有些作者在邮件中未写明主题,还有些作者是用外文字母书写,致使我们的编辑在打开前无法识别合法还是非法,常常使编辑部工作人员的邮箱感染病毒,影响日常工作。所以,本刊敬请作者通过电子信箱投稿时务必用中文在主题栏里写明作者姓名和文章标题。
  • [专题研究]
    刑法修正去向何方——公器乃当公论,神器更当持重——刑法修正方式的慎思与评价(杨兴培)
    刑法修正何时休(于志刚)
    论刑法修正案对法定犯之修订(王玉珏 曲玉梁)
    从立法技术层面看刑法修正案(郭泽强)
    [笔谈]
    临时性调控政策的法理探析——房地产限贷措施性质的金融法分析(吴弘)
    房地产市场行政规制与政府权力的边界(秦前红)
    临时性调控政策的合法性检讨(陈承堂)
    “限购令”的法律解释(郑少华)
    [论文]
    《新决议》对汇率操纵的释义有悖国际货币基金协定(韩龙)
    司法改革的价值向度——民本视阈下司法改革进路之分析(沈明磊 谢新竹 王成)
    行政诉讼简易程序构建的法治化路径——《最高人民法院关于开展行政诉讼简易程序试点工作的通知》评析(沈福俊)
    财政法的正义价值判断与选择(任际)
    我国金融业统一征信平台建设中的问题及其法律应对(陈历幸)
    [专论]
    中国环境司法现状调查——以千份环境裁判文书为样本(吕忠梅 张忠民 熊晓青)
    大陆法系犯罪论三要素学说的定位思考(赵国强)
    人大代表不适合参与纠纷解决——以泉州市为中心的考察(陈斯彬)
    对我国国家级鉴定机构功能及意义的追问与反省——评我国国家级司法鉴定机构的遴选(郭华)
    意定监护制度论纲(李霞)
    [法律实务]
    我国监狱监督制度存在的问题与完善
    “交强险”中受害第三人直接请求权问题探析(万晓运)
    我国危险责任一般条款的解释论(周友军)
    《法学》注释体例

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