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文献检索:
  • 地方政府融资制度的理论探讨——地方债治理的宪政经济学分析
  • 我国政府投融资在改革开放后取得了长足的发展,为经济腾飞提供了强大动力。伴随着地方政府融资平台数量的迅猛扩张,负债规模过度膨胀、投资约束失灵等问题开始凸显,近年来地方政府融资平台运作的失范更是造成了金融风险与地方财政风险的积聚。鉴于此,2012年7月18日,由华东政法大学经济法律研究院主办,上海国有资本运营研究院、上海市法学会经济法学研究会协办的“第四届经济法律高峰论坛”在上海举行。此次论坛以“政府投融资法律制度的完善”为主题,与会的专家、学者从政府投融资的理论与实践、地方政府融资平台的法律思辨等方面对政府融资法律制度的完善提供理论支持。为此,本刊编辑部特约请了部分专家、学者从地方政府融资平台的法律性质、地方债发行的可行性、地方债的良好治理、地方政府融资平台公司的制度检讨与完善等视角为进一步完善地方政府融资法律制度建言献策。
  • 回归地方政府融资平台公司的公益性定位
  • 地方政府融资平台公司(以下简称平台公司)是由地方政府及其部门和机构等通过财政拨款或注入土地、股权等资产设立,承担政府投资项目融资功能,并拥有独立法人资格的经济实体。在实际运作中,平台公司为获得建设资金往往向商业银行申请贷款,商业银行为防范金融风险通常要求平台公司提供担保,此时,政府财政作为主要的担保形式广泛出现,商业银行基于对政府信用的高度信任,向平台公司提供信贷支持,最后,平台公司用融人的资金进行投资建设。这种看似完美的“银政合作”模式,
  • 地方政府发债权的现实可能性
  • 近年来,地方政府债务问题已经引起了社会的广泛关注和高度重视。与此相关,围绕“是否应当赋予地方政府发债权”问题的讨论越发激烈,对此,主要形成了两种观点:一种观点认为,鉴于当前地方政府面临的财政压力,应适当赋予地方政府发行地方债的权力;另一种观点则认为,在欧债危机教训深刻,我国地方政府债务和风险急剧上升,且缺乏有效配套制度安排的情况下,必须从严规范地方债务。这两种观点均具有一定的合理性,也分别在一定程度上影响到立法机关的态度和预算法修改的进程。
  • 地方政府融资平台的财政法救赎
  • 在助推地方债务虚高不下的背后,地方政府融资平台(以下简称融资平台)是一个关键性肇因。为了预防地方债务演化成中国版的“次贷危机”,我们必须站在财政宪法学的高度去审视融资平台,厘清其法律迷雾,寻求其救赎之道。
  • 地方政府债务风险的宏观调控法规制
  • 近年来,地方政府融资平台(以下简称融资平台)的迅速扩展与膨胀,使得地方政府债务风险凸显。2010年1月19日,温家宝总理在国务院召开的第四次全体会议上,把“尽快制定规范地方政府融资平台的措施,防范潜在的财政风险”列入当年宏观调控需重点抓好的工作。为此,本文拟从宏观调控法的角度寻求政府投融资管理体制完善的法律对策。
  • 地方政府融资平台的发展方向
  • 地方政府融资平台公司(以下简称平台公司)是政府应对国际金融危机,推动经济发展的现实选择,是政府主导为特征的市场经济发展的路径依赖。囿于地方政府“不列赤字”、“不得发行地方政府债券”、“不能向金融机构直接贷款”,平台公司的诞生与存续本质上是地方政府财政汲取能力不足的“灵活应对”。以央行与银监会2009年联合发布的《关于进一步加强信贷结构调整促进国民经济平稳较快发展的指导意见》(以下简称《指导意见》)①为契机,平台公司在各地如雨后春笋般大量涌现。
  • 生产、销售伪劣商品可否构成“以危险方法危害公共安全罪”
  • “生产、销售伪劣商品罪”与“以危险方法危害公共安全罪”都涉及到对公共安全的危害,两者属于交叉型的法条竞合关系。但伴随社会风险的不断加大;“生产、销售伪劣商品罪”与“以危险方法危害公共安全罪”在公共安全保护的立法价值和应对方法上均出现了分离,这意味着“生产、销售伪劣商品罪”与“以危险方法危害公共安全罪”出现交叉竟合的空间变得更加狭窄。对于不符合“生产、销售伪劣商品罪”的危害行为,不能为求定罪而任意将其扩大解释为“以危险方法危害公共安全罪”中的“其他”情形。
  • 《视听表演北京条约》争议问题及对我国国际义务的影响
  • 《罗马公约》为了维护影视产业的利益,没有对视听表演提供全面保护。在世界知识产权组织主持缔结视听表演保护条约的过程中,美国和欧共体由于各自产业利益和法律架构的不同,在是否对“视听录制品”中的表演提供保护、是否应扩大“国民待遇”的范围和是否应规定“推定权利转让”等问题上发生了激烈争议,最终以相互妥协的方式得以解决。根据由此缔结的《视听表演北京条约》,我国只要在批准加入条约时对第11条声明保留,无论在修改《著作权法》之后是否赋予表演者“二次获酬权”,都没有给予其他缔约国国民该项“二次获酬权”的义务。我国《著作权法修改草案(第二稿)》的相关规定不能被理解为以互惠为基础就“二次获酬权”向外国表演者提供“国民待遇”。
  • 高龄劳动者就业促进中的法律问题
  • 我国已经快速步入老龄化社会,在此背景下如何促进高龄劳动者的就业是当前一项非常重要的任务。国外关于高龄劳动者就业的立法和政策都是围绕着提高高龄劳动者的就业能力、增强高龄劳动者的就业意愿、激励雇主增加雇佣以及改善高龄劳动者的就业条件和就业环境等几个方面制定的。我国应当制定《高龄劳动者就业保障法》,积极促进高龄劳动者实现持续、健康、稳定的就业。
  • 以优先股制约国有股控权的制度设计
  • 国有股集中是我国多数上市公司股权结构的基本特征,但该股权模式并非是高效率的公司运行体制。国有股权自身所有与控股制模式难以克服的天然弊端,导致了上市公司中各主体之间,特别是控股股东与小股东、管理层与股东之间,利益冲突严重。多重矛盾交织在一起,引爆了近年来备受关注的股利分配问题。优先股将表决权与股份分离,在不改变公司股权结构的前提下调整公司控制结构,制约公司大股东控制权,从根源上缓解国有股控权带来的负面价值效应。将部分国有股转为优先股后,国有持股人失去了集中持股这一自我保护屏障,因此法律必须提高对国有持股人的保护水平,建立以保障优先股股东权益为中心的制度。
  • 强制拆除违法建筑行为定性与规范——基于对《行政强制法》第44条的解读
  • 《行政强制法》第44奈规定了行政机关强制拆除违法建筑的特别程序,对于保障当事人合法权益,规范强制拆违行为具有里程碑意义。为了解析第44条的具体含义,促进强制拆违行为的合法性与合理性,本文从剖析强制拆违行为及其基础行为的法律属性入手,阐明法律规范发生冲突时强制拆违行为及限期拆违决定的法律适用规则,并就第44务强制拆违公告的具体操作、强制拆违主体的确定等问题提出规范意见,同时强调行政机关及司法机关在拆违实施过程中应保障当事人的声明异议权并遵循比例原则。
  • 我国宪法监督程序制度之审思与变造
  • 我国宪法监督程序是在宪法性法律内设定的,主要集中于《全国人民代表大会组织法》和《立法法》。然而,我国宪法监督程序对于公民基本权利保障与宪法权威树立并未发挥其应有的作用,故有必要从程序设定的监督主体、程序设定的场景与提起主体、程序监督的客体及其合理性等方面审思程序失效之因,并提出改革的新路径。
  • 妨碍通行物品侵权责任探析
  • 我国《侵权责任法》第89条规定了在公共道路上堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的物品的侵权责任。关于“公共道路”的界定应采扩张解释,除各类公路、马路外,凡供不特定人通行之场所均应纳入“公共道路”的范畴。侵权责任人包括两类,一类是堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的物品的行为人,另一类是有关单位。有关单位应包括实施堆放、倾倒、遗撒妨碍通行物品行为的单位,也包括对公共道路负有管理职责的单位。两类责任主体根据不同的请求权基础适用不同的归责原则承担责任。堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的物品的行为人根据《侵权责任法》第89条承担无过错责任;公共道路管理部门根据同法第37条承担过错责任,并且在能够查明行为人的情况下仅承担与其过错相当的补充责任。另外,凡因在公共道路上施工而堆放、倾倒、遗撒妨碍通行物品的侵权行为,一律适用《侵权责任法》第91条的规定。
  • 公司章程对股权转让限制的效力
  • 我国《公司法》第72条第4款规定“公司章程对股权转让另有规定的,从其规定”,在司法实践中,对违反公司章程“另有规定”的股权转让合同的效力存在较大的争议。《公司法》笼统地规定了公司章程对股权转让可以“另有规定”,忽视了这种“另有规定”产生效力应遵循的法理基础。公司章程对股权转让的“另有规定”应分为股权转让的程序性规定和股权处分权的规定两类。初始章程既有公司自治规范的性质,又具有合同的性质,可以对股权转让的程序和股权处分权作出“另有规定”;但章程修订除全体股东一致同意外,仅具有公司自治规范的性质,对股权转让的程序可以“另有规定”,但对股权处分权除依法定程序予以限制或剥夺外,应当尊重当事人的意思。
  • 刑鼎源于何时——由枣阳出土曾伯隋钺铭文说起
  • 2005年公布的曾伯隋钺属于古书中所说的“刑器”。其铭文表明,该钺是配合刑鼎使用的刑器,由此可知刑鼎至少在西周已经存在,远早于春秋末的范宣子铸刑书。上古铸刑书不一定必在鼎上,与鼎类似的其他礼器,都有镌刻刑书的可能,其性质和刑鼎是一样的,兮甲盘即为其例。《左传》所载叔向、孔子反对铸刑书,乃是攻击不符合礼制而滥造刑鼎的行为,而这种行为是刑鼎制度衰微后的产物,其与东周时代立法、司法权力趋于分离,程序性礼制的法律功能减弱,条文化律令模式萌芽的产生等社会现象密切相关。
  • 醉驾犯罪酒精临界值标准法理定位与适用思辨
  • 自《刑法修正案(八)》将醉酒驾驶机动车的行为入罪以来,司法实践沿用的行政执法之酒精临界值国家标准由于性质不明而面临三个层面的质疑:一是该标准究竟是实体法还是证据法标准?二是单采临界值量化标准是否合理?三是酒精浓度值之检验如何对接刑事程序?借鉴具有丰富醉驾管制经验的德国醉驾犯罪相关理论和实践检视上述问题,可以明确酒精临界值之证据法准则意义,从而形成关于酒精临界值的“绝对不能驾驶”和“相对不能驾驶”的双层证据准则体系,并在刑事程序法意义上更严格地限制采样标准和采样程序,保障诉讼权利。
  • 裁判文书法理依据蓄积深藏之缘由——以民事疑难案件的裁判为分析对象
  • 相对刑事、行政裁判而言,民事裁判的法律依据较为复杂,立法不明确,理论认识存在分歧,司法实践也在不断丰富发展。法官的法律引证能力不强、案件疑难复杂、多元层级的法律文件中存在相互矛盾的规范、司法权威不足是司法实践中影响民事裁判法律依据充分性说理的主要因素。因此,倡导裁判法律依据的充分性说理必须首先承认法官裁判解释权力的正当性,并为法官裁判解释权行使提供相对宽松的制度环境与社会环境。但裁判解释应当符合法律本意,符合我国宪法的权力架构。
  • 最新内幕交易犯罪司法解释的缺陷与规则优化
  • 最新内幕交易犯罪司法解释相关条款存在实质性缺陷,有必要在深度反思的基础上提出规则优化建议。司法解释应采取差异化模式建构证券与期货内幕交易犯罪司法认定规则;应通过原则性规范与类型化规则相结合方式制定内幕信息形成时间判断规则,并通过指导性案例对例外情形进行调适。异常交易行为与内幕信息之间客观存在基本一致(吻合)与高度一致(吻合)的实质可区分关系,内幕知情人员近亲属、关系密切人与敏感期内的内幕知情人员联络、接触人应适用不同判断标准。司法解释应细化排除内幕交易犯罪行为属性的预设交易计划抗辩事由的规范要素。
  • 惩治证券犯罪效果的反思与优化
  • 近年来我国股市的持续不振,对改善经济运行情况,促进居民金融资产保值增值和增强群众凝聚力产生了消极影响。这与我国惩治证券犯罪的效果不佳亦有一定的关系。实际上.打击证券犯罪难以做到“零容忍”,我国刑事打击证券犯罪的力度在全世界范围内已位居前列。要有效惩治证券违法犯罪活动,必须处珲好目标和任务的关系,行政监管和刑事司法介入的关系,要服从和服务于保障和改善民生、转变经济发展方式等大局性问题,建立证券犯罪刑事和解制度,将暂缓起诉、不起诉也适用于证券犯罪。
  • 日本《金融商品交易法》中的集合投资计划
  • 为适应全球金融商品和投资服务不断创新发展的现实需要,近年来,诸多国家的金融法制出现了从纵向金融行业规制向横向金融商品规制的发展趋势。其中,日本的《金融商品交易法》在“有价证券”的范围中导入“集合投资计划”概念以规制各类投资基金的情形颇受关注。在我国《证券投资基金法》修订之际,从全面保护投资者的角度出发,日本对集合投资计划从组成到运营进行横向覆盖的制度规范经验堪值借鉴。
  • 2013年《法学》月刊征订、征稿启事
  • 《法学》月刊已经创刊50余年,由华东政法大学主办,是新中国诞生最早的两家法学期刊之一,也是当今中国法学期刊中为数不多的综合性学术月刊之一。《法学》月刊连续被列入“中文社会科学引文索引(CSSCI)来源期刊”、“RCCSE中国核心期刊”、“中国期刊全文数据库(CJFD)全文收录期刊”、“中国学术期刊综合评价数据库(CAJCED)统计源期刊”、“中国社会科学期刊精品数据库入选期刊”,连续多年蝉联全国百强社科学报、上海市高校学报最佳学报、上海市高校学报最佳编辑部、全国和上海市学报优秀栏目。
  • 给《法学》投稿请在电子邮箱主题栏写明姓名和文章标题
  • 近年来,越来越多作者的文章是通过本刊编辑部的公共邮箱直接发送过、来的,这种方式原本很好,但可惜有些作者在邮件中未写明主题,”还有些作者是用外文字母书写,致使我们的编辑在打开前无法识别合法还是非法,常常使编辑部工作人员的邮箱感染病毒,影响日常工作。所以,本刊敬请作者通过电子信箱投稿时务必用中文在主题栏里写明作者姓名和文章标题。
  • [笔谈]
    地方政府融资制度的理论探讨——地方债治理的宪政经济学分析(张建伟)
    回归地方政府融资平台公司的公益性定位(胡改蓉)
    地方政府发债权的现实可能性(刘剑文)
    地方政府融资平台的财政法救赎(冯果 李安安)
    地方政府债务风险的宏观调控法规制(卢炯星)
    地方政府融资平台的发展方向(杨松[1] 张永亮[2])
    [专论]
    生产、销售伪劣商品可否构成“以危险方法危害公共安全罪”(高铭暄 陈冉)
    《视听表演北京条约》争议问题及对我国国际义务的影响(王迁)
    高龄劳动者就业促进中的法律问题(刘勇)
    以优先股制约国有股控权的制度设计(龚博)
    [论文]
    强制拆除违法建筑行为定性与规范——基于对《行政强制法》第44条的解读(丁晓华)
    我国宪法监督程序制度之审思与变造(范进学)
    妨碍通行物品侵权责任探析(韩强)
    公司章程对股权转让限制的效力(钱玉林)
    刑鼎源于何时——由枣阳出土曾伯隋钺铭文说起(王沛)
    [法律实务]
    醉驾犯罪酒精临界值标准法理定位与适用思辨(李川)
    裁判文书法理依据蓄积深藏之缘由——以民事疑难案件的裁判为分析对象(夏锦文[1] 徐英荣[2])
    [检察理论与实践]
    最新内幕交易犯罪司法解释的缺陷与规则优化(谢杰[1,2])
    [国家社科基金项目成果专栏]
    惩治证券犯罪效果的反思与优化(顾肖荣 陈玲)
    [域外法制]
    日本《金融商品交易法》中的集合投资计划(陈洁)

    2013年《法学》月刊征订、征稿启事
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