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  • 宪法学视野中的司法问题之研究 免费阅读 下载全文
  • 权力固有属性的差异是区分立法权、行政权和司法权的基本依据。国家权力之间的错位是目前我国司法体制的主要问题与症结所在,也是导致司法行政化、地方化的主要根源。理性认识司法权的内在属性应当成为司法改革的理论原点。从制度上切断司法与行政和地方的脐带,是司法真正树立起自身权威和公信力的前提。一场真正的司法改革必须从宪政体制的角度进行统筹分析与考量,每一个具体的改革措施也都应当与宪政和法治建设的总目标相一致。
  • 应以发展的眼光和宽容的心态看待当下的行政革新举措——兼谈现代行政法治观念及其对于建设法治政府的意义 免费阅读 下载全文
  • 当下我国行政管理新举措层出不穷且争议甚多,应当客观和全面地加以观察和评价,关键在于要以法治和发展的眼光来看待、以宽容和冷静的心态来对待当下的行政管理新举措及其争议;全面推进依法行政、建设法治政府必须提高依法行政能力,而树立现代行政法治观念是提高依法行政能力、建设法治政府的要义;应当树立宪法至上、尊重人权、行政权限、行政民主、行政服务、程序法治、政府诚信、接受监督、权利救济等现代行政法治观念;年轻的行政公务人员还应树立辩证唯物主义和历史唯物主义的法治发展观;对于能否建立起法治国家、法治政府的问题,应在科学认识基础上树立坚定信心并作出不懈努力。
  • 返视:法律文化研究 免费阅读 下载全文
  • 当各类通俗文化论的研究方兴未艾之时,法律文化的研究,却长期沉默失语。其中重要原因是,法学界对“法律文化”概念的把握存有失误,由此造成相关研究不能解释当代各种法文化现象,研究陷入迷途。法律文化就是指制约人们选择与法律相关行为的那个观念体系。从这个概念内涵出发,则易于探寻法律文化的结构和研究路径。
  • 我国合同效力制度的演变 免费阅读 下载全文
  • 我国合同效力制度演变的趋势是,意思自治原则越来越发挥出实际效能,公序良俗原则越来越定位合理,鼓励交易原则越来越落到实处,无效的范围逐渐缩小,效力形式越来越多样化,富有弹性,有效、无效、可撤销、效力待定、未生效并存的模式渐趋完善。
  • 二十一世纪财税法学人的历史使命 免费阅读 下载全文
  • 在当今时代,财税法是国家与纳税人双方利益的调节器,和谐社会建设的关键是需要建设一个科学、理性的财税制度,以及和谐的国家与纳税人的关系,那么作为21世纪的财税法学人应当承担起历史赋予我们的伟大历史使命,应当对历史、对国家、对社会负责,实现财税法学人所应当完成的历史责任和社会责任。
  • 试论电子交易中的电子错误及其责任承担 免费阅读 下载全文
  • 因特网不仅对当今现实社会产生深刻的影响,而且也对传统的法学理论和法律规则带来前所未有的挑战。如何解决网络社会所产生和引发的各种复杂的法律问题,具有十分重要的理论价值与实践意义。因此,本刊特委托教育部人文社会科学重点研究基地武汉大学国际法研究所郭玉军教授主持网络社会与国际法律问题的专题讨论。本专题编发的几篇论文主要涉及电子交易中的电子错误及其责任承担、电子提单的流通性、网上个人资料保护、WTO体制下电子商务的规制、网络版权的国际统一实体法保护等新颖而又重要的问题,以期为我国有关立法与实践提供有益的参考。
  • 论网络环境中提单流通性的实现 免费阅读 下载全文
  • 互联网的出现及其迅速发展对我们的社会生活和经济发展带来了深刻的影响,这种影响在法律上的表现之一就是互联网对现行法制的挑战。历经几百年的发展演变,提单已成为国际贸易与国际航运的基石,尤其是提单作为权利凭证的流通功能,极大地促进了国际贸易从实物交易向单证交易的转变,为国际贸易的繁荣奠定了良好的法律基础。然而,随着互联网的迅速发展,在网络环境中能否以及如何实现提单的流通性已成为人们关注的重点。本文拟对这一问题作一系统研究,以期抛砖引玉。
  • 论WTO体制下的电子商务规则 免费阅读 下载全文
  • 电子商务在20世纪90年代获得了飞速增长。从物理实体的观点看,电子交易是以一系列的0和1的二进制数字形式出现,与传统交易有着巨大的差别。电子商务的发展令全球的法律体制面临诸如电子形式的合同、支付、履行及有关管辖权问题的巨大挑战。在上述问题的所有领域,判例和成文法的规则比较缺乏。即便有的话,各国的现行法律规则也存在差异。电子商务的发展因而面临着不确定的风险。电子商务在全球贸易中日益增长的重要性使电子商务与WTO的联系显得必不可少。WTO作为谈判并执行支配跨国货物与服务贸易及与贸易相关的知识产权全球规则的唯一论坛,WTO规则导向的贸易体制通过适用于电子商务交易中的货物、服务与知识产权,对WTO成员方采取的促进电子商务发展的有关物理基础设施、法律和政策有显著的影响。
  • 网络版权的国际统一实体法保护 免费阅读 下载全文
  • 互联网对国际统一实体法规范的冲击主要体现在两个方面,其一是现有的私法国际条约是否能够延伸适用于互联网;其二是国际社会是否有可能签署有关互联网法律问题的国际公约或者形成新的国际惯例。互联网技术的高速发展并广泛应用仅仅是近年的事情,这一高科技的成果并没有反映在很多私法国际条约之中。除技术性障碍外,鉴于互联网的特殊性,特别是对互联网自身的法律地位和管理尚未形成共识的情况下,人们不能完全寄希望于直接适用或者改造现有的国际条约。现在许多人建议成立新的国际组织,并签订新的专门调整和管理互联网及其相关问题的国际条约或者其他形式的统一实体法。联合国在1996年12月16日制定的《电子商务示范法》,同时制定的《电子签名统一规则(草案)》,欧洲联盟制定的《关于内部市场中与电子商务有关的若干法律问题的指令(草案)》都是这一努力的尝试,诸如此类的新型国际统一实体法的出笼都必须从国际私法的角度进行先行理论研究。
  • 论刑法中的欺诈破产罪 免费阅读 下载全文
  • 破产程序作为一种共同强制执行制度,确保众多债权人的财产性权益能够获得最大程度满足,破产人的隐匿、毁弃财产或脱产行为攻击众多债权人的财产利益和破产程序,造成的侵害极为广大,属于严重的经济财产类犯罪。我国刑法修正案(六)明确规定了与破产法相衔接的欺诈破产罪,应当准确加以理解。
  • 牵连犯的中止形态研究 免费阅读 下载全文
  • 牵连犯的中止形态,是指行为人在实施具有牵连关系的犯罪中,在实施目的行为、结果行为中自动放弃相应犯罪或者自动有效地防止相应犯罪结果发生的情形。牵连犯的中止形态处理应当结合本国的相关刑事立法规定来具体分析。就我国而言,对此问题应分以下四种情形来具体分析:实行从一重处罚的牵连犯的中止形态;实行数罪并罚的牵连犯的中止形态;实行从一重从重处罚的牵连犯的中止形态;实行独立法定刑的牵连犯的中止形态。
  • 中国古代量刑原则 免费阅读 下载全文
  • 古代量刑原则,是古代国家审判机关在量刑时必须遵循的基本准则,它规范着整个量刑活动。中国古代量刑有三大基本原则:以犯罪事实为根据、以刑事法律为基本准绳的原则,疑罪从轻原则和罪刑相适应原则。
  • 论物权立法的价值——兼评物权立法的新一轮争论 免费阅读 下载全文
  • 中国物权立法所存在的巨大争议很大程度上源于物权立法的价值不清。物权立法的价值在于继受物权法律文明、承接现行宪政体制、反映时代国情特点,为当今中国制定一部真正意义的财产基本法。据此,物权立法新一轮争论正反双方的观点和方式都有失偏颇。但这场争论却能促使人们去认真反思物权立法的失误,以及如何使物权立法趋于完善。
  • 社会性别分析与离婚救济方式的评价与选择 免费阅读 下载全文
  • 我国现行《婚姻法》对离婚设定了三项救济方式,即家庭劳务补偿制度、经济帮助制度、离婚损害赔偿制度。这些制度的设立,体现了男女平等和保护妇女合法权益的原则,为巩固和发展社会主义婚姻家庭制度,保障公民的婚姻家庭权益起到了一定的作用。但是,如果我们从社会性别分析的角度,结合我国社会现状,对夫妻劳动分工和家庭角色进行分析,就会发现这些制度仍然存在许多性别盲点,无法实现促进夫妻家庭地位平等,体现性别公正的立法愿望。
  • 论实用艺术作品的著作权保护 免费阅读 下载全文
  • 实用艺术作品兼具实用性、艺术性、独创性和可复制性并且符合作品的构成要件,然而我国现行著作权法却不能对实用艺术作品提供充分有效的知识产权保护,其中的相关规定反而造成本国实用艺术作品与伯尔尼公约成员国作品“双重待遇”的尴尬局面。本文认为,我国著作权立法应当对美术作品进行狭义界定,将实用艺术作品与之并列纳入著作权法的保护范围,并对其提供著作权加专利权的双重保护模式。
  • 未经变更登记的股权转让不能对抗第三人吗?——新《公司法》第三十三条规定质疑 免费阅读 下载全文
  • 2005年《公司法》第三十三条的规定涉及到股权转让变更登记的效力问题。但是,变更登记是不应当成为股权转让生效的必要条件的。因为股权在本质上并不是因登记而形成的,所以变更登记不具有作为股权转让必要条件的基础;股权的私权属性、公司经营秩序的稳定以及资本市场的发展,要求变更登记不应当成为股权转让的必要条件;股权转让的登记与否,对保护债权人(第三人)利益并无直接关联。另外,该条的规定还存在逻辑混乱的立法技术性问题。
  • 论股东代表诉讼 免费阅读 下载全文
  • 股东代表诉讼是我国新公司法确立的制度,它对于解决公司内部治理问题、弥补资本多数决原则的缺陷、保护公司与股东利益具有积极意义。我国公司法对股东代表诉讼的规定有些简略,对原告资格的持股数限制在实践中显得僵硬。另外,应明确公司在代表诉讼中的地位,要对股东代表诉讼中的和解做出限制。
  • 高校毕业生就业中的法律问题 免费阅读 下载全文
  • 我国高校毕业生就业中的法律问题频繁出现。探讨在高校毕业生经历的实习、就业协议、见习期与试用期、就业见习等过程中,如何保障实习中的合法权益,如何解决就业协议与聘用合同的纠纷、如何区分见习期与试用期,以及新近出现的就业见习中存在的法律问题很有必要。
  • 经营者对服务场所承担安全保障义务的类型及其内容研究 免费阅读 下载全文
  • 经营者对服务场所的安全保障义务的概念可以概括为:从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织,在为顾客(乘客、客户等)提供一定服务项目的地点和场合,因未尽合理限度范围内的安全保障义务,致使消费者人身、财产造成损害,所应当承担的侵权责任。对于该类型侵权行为的立法思路:用一个专条“经营者对服务场所的安全保障义务”专门规定此类型的侵权行为,并且,在此专条下用5款内容,描述和概括经营者对服务场所的安全保障义务的具体侵权行为特征。
  • 我国环境影响评价中的公众参与 免费阅读 下载全文
  • 公众参与是环境影响评价制度的一项重要内容。我国《环境影响评价法》对公众参与做出了较为具体的规定,从而使公众参与更加有法可依。但我国目前环境影响评价中的公众参与现状并不理想,需进一步提高、完善。
  • 反行政垄断与中国行政法治新进路 免费阅读 下载全文
  • 行政垄断是一种滥用行政权力谋求市场强势地位的政府违法行为,其存在不仅限制竞争,而且与WTO规则相违背。它作为时下较为突出的一种垄断表现形式,给我国市场竞争与经济发展带来了很大障碍。正因为如此,社会各界对这一问题都给予了足够的关注和重视,研究这一课题也将具有十分重大的理论和现实意义。基于这一考虑,我们有幸邀请了上海政法学院博士生导师关保英教授、华东师范大学博士生导师张淑芳教授以及部分副教授、博士和硕士研究生围绕这一课题从不同的视角展开讨论。
  • 论中国反行政垄断立法走向 免费阅读 下载全文
  • 随着我国市场经济的不断发展,市场主体追求公平竞争秩序的要求愈演愈烈,而行政垄断却成为阻碍的重要因素之一。在这种矛盾对立的进程中,我国的法律在反垄断方面取得了一定的成效,如颁布了《中华人民共和国竞争法》、《关于打破地区间市场封锁进一步搞活商品流通的通知》等一系列法律、法规等规范性文件,在一定范围内限制了行政垄断,但终因自身的缺陷而未能发挥应有的反行政垄断作用。在处于经济体制过渡时期的中国,行政垄断问题十分严重和突出,但在反垄断法是否应当对行政垄断加以规制及如何规制问题上,理论界和实务界仍有争议。一些学者认为:“就该行为的危害性和现有法律的缺陷而言,必须由《反垄断法》对行政机关限制竞争的行为作出规定。行政机关限制竞争行为是借助于手中的国家权力,具有高度的强制性,其消极影响不仅是竞争秩序和经济生活,还及于政治领域和社会风气。
  • 部门立法中行政垄断的对策研究 免费阅读 下载全文
  • 一、部门立法中行政垄断的现状分析 仔细翻阅了我国现行的部门规章后,笔者发现我国部门立法中行政垄断的现象比较普遍。如国家建设部1997年发布的《城市燃气管理办法》中就有很多行政垄断的成分。如该办法第十六条规定:“用管道供应城市燃气的,实行区域性统一经营。瓶装燃气可以多家经营。”这一规定只赋予了一般企业经营瓶装燃气的权利,而限制了它们供应管道煤气的经营权,从而将燃气公司的垄断地位法定化。此外,该办法第三十条规定:“燃气用户应当按时交纳气费。逾期不交的,燃气供应企业可以从逾期之日起向不交纳气费的用户收取应交燃气费的3%o~1%的滞纳金,情节严重的,可以中止对其供气。”第三十一条规定:“燃气用户有权就燃气经营的收费和服务向燃气供应企业查询,对不符合收费和服务标准的,可以向其行政主管部门投诉。”这两条分别规定了燃气供应企业和燃气用户的权利和义务。
  • 行政许可法在反行政垄断中的地位研究 免费阅读 下载全文
  • 行政垄断是指行政法或行政主体所设定的限制、排斥、妨碍市场竞争的行为或状态。行政垄断因其对民主行政、法治行政的危害而成为理论所关注的热点问题之一。行政许可在立法价值和制度运行层面与反行政垄断密切关联,本文拟就已颁布实施的《中华人民共和国行政许可法》(以下简称行政许可法)在反行政垄断中的地位予以探讨。
  • 地方立法中行政垄断的对策研究 免费阅读 下载全文
  • 一、目前地方立法中关于行政垄断的规定 地方立法中的行政垄断是指地方立法主体通过颁布地方法规、规章等规范性文件对某些经济活动排他性控制,排斥、限制或妨碍竞争的行为。地方立法中的行政垄断属于典型的抽象行政垄断行为,目前,除规章被规定法院参照适用而有限地纳入司法审查外,其余均被披上合法的外衣受国家强制力保证实施。可见,对地方国家机关运用立法权设定行政垄断的现象不容忽视,应厘清其具体规定并予以有效的规制。综观地方立法的内容,主要存在于能给国家机关带来政治或经济利益的领域当中。
  • 我国行政垄断分布行业论析 免费阅读 下载全文
  • 竞争是市场经济发展的动力,维护公平有效竞争的市场秩序是社会主义市场经济发展的必要保障。我国处于计划经济向市场经济转轨时期,尚不具备成熟的市场条件,特别是由于体制的原因,我国当前经济生活中形形色色的垄断主要不是经济垄断,而是来自旧体制下的行政垄断。行政垄断是我国经济转轨时期的特有产物,在许多行业限制了竞争,降低了我国市场经济的运行效率,是我国当前反垄断的首要任务。同时,由于旧体制对社会生活的广泛影响,行政垄断在我国有着极其广泛的分布,在部分行业中行政垄断行为尤为严重,成为阻碍经济发展的最大一块绊脚石。
  • 行政垄断与政府管制关系探讨 免费阅读 下载全文
  • 将政府管制与行政垄断放在一起进行研究,是因为政府管制为行政垄断的出现提供了理论基础与相关制度,在反行政垄断的立法和执法中,政府管制对行政垄断所起的作用因其更具隐蔽性而易被人忽视。所以,笔者认为有必要对行政垄断与政府管制的关系予以探讨。
  • 我国反行政垄断立法模式的选择研究 免费阅读 下载全文
  • 行政垄断是“凭借政府行政机关或其授权的单位所拥有的行政权力,滥施行政行为,而使某些企业得以实现垄断和限制竞争的一种状态和行为”,这是我国学界关于行政垄断的一个具有代表性的定义。目前行政垄断已成为我国经济体制转型期的突出问题,而其与反行政垄断亦是相辅相成的。由于我国现行的反行政垄断立法存在诸多缺陷,因而构建系统的反行政垄断法律制度就显得尤其必要。正因为如此,反行政垄断的立法模式问题也就成为了法治实践和理论界不可回避的问题。基于上述,笔者撰就此文,拟对我国反行政垄断立法模式的选择问题作一初探。
  • 日本的规制改革与反垄断法·竞争政策 免费阅读 下载全文
  • 日本从上个世纪90年代就在运输、金融、电气通信、能源等规制产业领域里开始了推进规制改革。以前,按产业、行业而形成的纵向式规制体系早已根深蒂固,而且形成了被细分化的分管结构。与打破这种分管结构一起,在构筑市场准入以及横向性规制上取得了一定的成果。这种规制改革,就是以引进竞争、促进竞争来形成效率的最大化为目的,与反垄断法、竞争政策的目的同出一辙。由于规制体系的革新,就连以前反垄断法的规定所不能及的规制产业,也可适用竞争法(反垄断法),现已形成新的规制政策和竞争政策并存的过渡时期。在这一过渡期中,规制法、政策与竞争法、政策的关系已从对立发展到协动的时代,在具体的协动上正按行业进行着探索。
  • 论美国公司法中的压榨行为处理机制 免费阅读 下载全文
  • 因少数股股东退出机制短缺、资本多数决原则、合同预先规定的不足及法院遵循商业判断规则等原因,导致美国闭锁公司的少数股股东极易受到控制股东的压榨,为此,美国公司法为受压榨的股东设计了一套救济措施。考察美国的压榨行为处理机制,无疑会对我国公司法日后的完善有所裨益。
  • 浅谈美国财产法中的“约定随土地转移制度” 免费阅读 下载全文
  • 随着城市房地产事业的发展,不动产房屋的流通越来越快捷和普遍,在地产转移的过程中,不免会有地产是否受制于某个先前约定的问题出现。但是在我国的财产权益立法中,尚未勘定的《物权法(草案)》也只是在地役权方面作出了推动,对于个人之间完全凭喜好和兴趣在不动产之间签订协议的效力流转问题还未有顾及。本着法学理念应先进于时代的信念,我国立法应借鉴美国财产法中已趋成熟的“约定随土地转移制度”,冀望在房产流转目趋自由的将来,中国民众在为其房产加上各种个性化的附随条件时,也能有章可循。
  • 中国应当尽快制定出台《家庭宠物饲养管理法》 免费阅读 下载全文
  • 现在,我国饲养宠物的人越来越多,如果不对这个问题引起足够的重视,就会引发诸多社会问题。本文论述了我国制定《家庭宠物饲养管理法》的必要性和可行性,并着重对该法的主要内容作了设计,希望为我国的立法提供参考。
  • 公民法律意识的培养机制:制度层面的考察 免费阅读 下载全文
  • 公民法律意识的培养和提高是一个复杂的渐进过程,受到诸多因素的交互影响,既需要适宜的社会条件与氛围,也需要制度的合理建构及其有效运作。坚持“法律至上”原则,实现良法之治、依法行政、公正司法,积极推进社会主义民主政治建设,进一步健全和完善各项基本民主制度,既是塑造公民现代法律意识的有效途径,也是法治社会的必然要求。
  • 受刑人权利保障的理念探析 免费阅读 下载全文
  • 受刑人虽然身披刑罚,但仍不失其为一国公民的身份,仍不失其为人的事实,仍不失其诉求有尊严的生活的权利。处在一个特殊的弱势群体中,受刑人权利更容易受到侵犯,受刑人更需要人权,更需要尊严,更应当有特殊的权利保障。
  • 聚众斗殴罪若干争议问题探析 免费阅读 下载全文
  • 聚众斗殴罪脱胎于1979年刑法,但是,围绕聚众斗殴罪的争论并没有因为1997年刑法的规定而尘埃落定,聚众斗殴罪已经成为目前理论界关注较少,而司法实践中又较为常见且处理方式迥异的一种犯罪。聚众斗殴罪不应以流氓动机为犯罪成立条件,其构造具有聚众性和对向性双重特征,与共同故意伤害犯罪具有明显的区别,司法实践中处理聚众斗殴罪的转化犯时,必须把握聚众斗殴罪的构造特征,针对不同的情况具体分析。
  • 论物权与债权的关联——兼谈对物权行为的质疑 免费阅读 下载全文
  • 公示行为是物权与债权之间的联结所在,是债权变动为物权的必要条件之一,它可以为债权的履行行为所涵盖,而没有必要把它再拟制为一个独立的物权契约。实践证明,债权形式主义的物权变动模式不仅符合实践的逻辑,而且简洁实用,是较优的制度选择。
  • 发展中的北大财经法研究中心——2006年大事记 免费阅读 下载全文
  • 随着瑞雪降临,我们送走了丰收的2006年,迎来了充满希望的2007年。回顾2006年,在中国法学会和北京大学各级领导的大力支持和帮助下,在国内外财税法学人以及各界朋友的关怀与呵护下,北京大学财经法研究中心在财法科研、教学、社会服务、国际交流等方面取得了丰富的成果,为中国财税法学科的发展、为中国财税法治建设作了积极贡献。
  • [“百期纪念”佳作集萃]
    宪法学视野中的司法问题之研究(苗连营)
    应以发展的眼光和宽容的心态看待当下的行政革新举措——兼谈现代行政法治观念及其对于建设法治政府的意义(莫于川)
    返视:法律文化研究(陈晓枫)
    我国合同效力制度的演变(崔建远)
    二十一世纪财税法学人的历史使命(刘剑文)
    [网络社会法律问题研究]
    试论电子交易中的电子错误及其责任承担(郭玉军 贺琼琼)
    论网络环境中提单流通性的实现(向在胜)
    论WTO体制下的电子商务规则(张函)
    网络版权的国际统一实体法保护(丛立先)
    [法学经纬]
    论刑法中的欺诈破产罪
    牵连犯的中止形态研究
    中国古代量刑原则(潘永建)
    论物权立法的价值——兼评物权立法的新一轮争论(胡吕银)
    社会性别分析与离婚救济方式的评价与选择(孔祥瑞)
    论实用艺术作品的著作权保护(魏丽丽)
    未经变更登记的股权转让不能对抗第三人吗?——新《公司法》第三十三条规定质疑(沈贵明)
    论股东代表诉讼(司晓森 董伟杰)
    [民生法学]
    高校毕业生就业中的法律问题(黎建飞)
    经营者对服务场所承担安全保障义务的类型及其内容研究(苗延波)
    我国环境影响评价中的公众参与
    [反行政垄断法律问题研究]
    反行政垄断与中国行政法治新进路(关保英)
    论中国反行政垄断立法走向(田成刚)
    部门立法中行政垄断的对策研究(孔凡立 张淑芳)
    行政许可法在反行政垄断中的地位研究(黄辉 胡楹楹)
    地方立法中行政垄断的对策研究
    我国行政垄断分布行业论析(马睿)
    行政垄断与政府管制关系探讨(李军)
    我国反行政垄断立法模式的选择研究(范舟轶)
    [域外法学]
    日本的规制改革与反垄断法·竞争政策
    论美国公司法中的压榨行为处理机制(娄丙录 史恒志)
    浅谈美国财产法中的“约定随土地转移制度”(黄念)
    [立法建议]
    中国应当尽快制定出台《家庭宠物饲养管理法》(喻术红)
    [法学博士生论坛]
    公民法律意识的培养机制:制度层面的考察(王平正)
    受刑人权利保障的理念探析(李同民)
    聚众斗殴罪若干争议问题探析(赵俊甫 陈庆安)
    论物权与债权的关联——兼谈对物权行为的质疑(张康林)

    发展中的北大财经法研究中心——2006年大事记
    《河南省政法管理干部学院学报》封面

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