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文献检索:
  • WTO幼稚产业保护条款再探
  • 幼稚产业保护条款的经济学依据是“幼稚产业说”。与WTO其他保障条款相比,该条款有其不可替代之处。我国可以适时而谨慎地援引该条款以保护我国的支柱或重要产业,增加我国对外贸易管理的灵活性。
  • 国际贸易中EDI的若干法律问题新探
  • EDI给国际贸易中的传统法律规定提出了严峻挑战。由于数据电文的虚拟性和快捷性,加上传统立法对EDI缺乏规定,引发了与EDI有关的书面形式问题、手书签名问题,传统的要约、承诺理论中的到达生效与投邮生效原则在EDI时代背景下也失去了存在的必要性和合理性。电子商务正成为商事交易的发展方向,传统的游戏规则应逐步淡出历史舞台,接受新事物已成为改善生产关系的必然选择。
  • 论我国区际工业产权制度的冲突及其协调——兼论TRIPs协议对我国的影响
  • 在“一国两制”下的中国,将存在祖国大陆和香港、澳门、台湾地区四种各自独立、地位平等而又相冲突的工业产权制度。这些冲突涉及申请人条件、发明新颖性判定、优先权、向外国人转让专利权、区际专利申请和商标注册中的代理要求、涉外申请途径和优先权等方面。由于祖国大陆和香港、澳门、台湾地区均已成为世界贸易组织的成员,该组织的“与贸易有关的知识产权协议”(TRIPs协议)将对中国诸区域工业产权制度的协调产生重要的影响。我国区际工业产权制度的协调应以协调申请制度和统一实体法为最终目标。
  • 信息技术的发展与隐私权的保护
  • 隐私道德基础的关键是控制有关自己信息的权利。而恰恰是这种权力在数字技术进步的过程中处于最危险的境地。从这一起点出发,我们可以把原有的只具有消极权利特征的隐私权设计为具有积极权利特征的隐私权,对隐私权的保护不再仅依靠侵权法的事后救济,而应赋予当事人将个人信息视为个人财富而与欲获取信息者进行谈判的能力。
  • 批判与重构——地方人大“宪法监督权”研究之反思
  • 对地方人大宪法监督权问题的现有研究,主要采取的是功能主义的分析模式。这一分析模式的着眼点是如何使宪法典对我国宪法监督制度的原则性建构具有可操作性和实效性。这种分析基本上是一种静态的分析,它过于关注规范层面的宪法监督制度建设的技术性因素而忽视其他因素,并且对公共权力配置背后的利益、目标、价值缺乏深入的法理分析。因此,有必要采取一种新的研究框架,即不仅仅从制度规范出发,而且从作为国家权力对立面的个人权利出发、从影响权力配置的各因素及其发展变化出发、从新的社会需要和社会理念出发,具体包括民主目标分析、地方利益的财政经济分析、限权功能分析、人与制度的互动关系分析等方面。
  • 权利质权制度的困惑与出路
  • 传统民法将权利质权定位为与动产质权相并列的一类质权是引起该制度在当今司法实践中陷入种种困境的根本原因。在我国制定民法典之际,应当将权利质权从传统民法理论的窠臼中解脱出来,将其与权利抵押权相并列,形成一种体系协调的权利担保制度,这是解决以上困难的上策。
  • 论禁止不利变更
  • 禁止不利变更是指与具体行政行为有利害关系的行政相对人为其利益而提起的行政诉讼,法院变更原行政行为时,判决不得较原行政行为对其客观上更加不利;禁止不利变更应适用于行政复议和行政诉讼程序,这需要修改最高人民法院《关于执行(中华人民共和国行政诉讼法)若干问题的解释》第55条第1款;禁止不利变更的合理性基础不是“权利保护说”,而是实现程序正义所要求的诉辩平衡理论。
  • 针对国家享有的财产权——从比较法角度的一个考察
  • 财产权是一个由民法和宪法共用的内容宽泛的权利概念,但宪法上的财产权主要指的是公民(或私主体)针对国家而享有的权利,为此具有某种“防御权”的性质。然而,这并不意味着财产权是绝对不可侵犯的。只是来自国家的侵犯必须是一种合理的侵犯,这也使财产权作为针对国家而享有的权利的性质更为突显。在这种“针对国家”的结构中,财产权处于“防御国家的不当侵犯”与“国家可予正当侵犯”的二律背反之中,而对这一现代性矛盾的消解,则有赖于宪法所预备的征用补偿条款。
  • 论行政裁量与司法审查——兼及行政自我拘束原则的理论根据
  • 选取行政裁量的分类研究,试图厘清“行政裁量”和“行政自由裁量”的概念,针对不同的行为类型,确立不同的审查机制,甚至需要确立与行政行为数量相同的有关裁量的基准及原则,在司法审查制度中设置“合理性原则”,使之与行政主体的判断相适应。法院必须时常进入到行政的自由裁量领域进行判断,又要为行政的自由判断留有足够的空间。为了实现这种权力配置状态,就必须尽量为法院干预那些并未违法的行政行为提供理论依据,而行政自我拘束原则正好有助于该目的的实现。
  • 环境民事侵权同质赔偿原则之局限性分析
  • 环境民事侵权是指由于环境污染或破坏而导致的对特定或可认定的人的生命、健康、财产、精神、环境权益的损害。它虽有别于一般的民事侵权,但民事责任承担亦遵循传统民法的同质赔偿原则,这导致了对受害人的救济严重不足,也使得对生态环境的损害赔偿被排除在赔偿的考虑之外。因此,应当在适用同质赔偿原则的前提下,适当引入惩罚性赔偿原则,使加害者的损害行为得到法律较彻底的纠正。
  • 《法商研究》征订启事
  • 论辩护方以强制程序取证的权利
  • 早在1791年,美国就将被追诉方申请法官采用强制程序获取有利于本方证据的权利作为被追诉人的一项宪法权利加以规定。当今,许多国家和国际公约都将这一权利确定为被追诉人的一项基本人权。这一权利对于强化被追诉方获取有利于本方证据的能力,提高刑事诉讼的事实发现机能和诉讼效率都具有非常重要的意义。我国立法对这一权利的规定存在许多疏漏和不科学之处,这导致被追诉方的这一权利在司法实践中基本上没有得到落实。有必要从主体、程序、救济等多个方面全面完善我国立法的相关规定。
  • 本刊召开“拓展新思路,开创新局面”工作研讨会
  • 对刑事证明标准的思考——以刑事证明中的可能性和确定性为视角
  • 证明标准是我国刑事证据理论研究中争议最大的问题之一。从英美法和大陆法关于刑事证明标准的规定看,证明标准的层次性或差异性主要从诉讼阶段、证明对象、证明主体等三个方面得到了体现。对不同程度的证明标准的划分,以实证主义哲学中的可能性和确定性思想为主要的认识论基础。证明标准的立法表述,既要做到准确传递有关可能性或确定性程度的信息,又要做到容易为人们所普遍理解和接受。
  • 我国内地与港、台地区未成年人犯罪非刑罚处理方法之比较研究
  • 我国内地、香港与台湾地区针对未成年人犯罪都规定了非刑罚处理方法,但无论是对绝对不负刑事责任年龄者实施危害行为所规定的非刑罚处理方法,还是对达到刑事责任年龄之未成年人犯罪所规定的非刑罚处罚措施,我国现行《刑法》都需要学习和借鉴香港特别行政区刑法和我国台湾地区所谓的“刑法”的经验。完善我国内地未成年人犯罪之非刑罚处理方法立法应从两个方面着手:一是调整未成年人犯罪非刑罚处理方法的适用范围;二是增设未成年人犯罪非刑罚处理方法的种类。
  • 修正的犯罪构成理论之辨正
  • 虽然近年来修正的犯罪构成理论受到了众多论者的质疑,但实际上修正的犯罪构成理论仍具有科学性。犯罪既遂存在于一切罪过形式的犯罪之中,由此,刑法分则所规定的犯罪以既遂为模式这一命题便可得以重塑;在研究犯罪构成时,既要注意犯罪构成与犯罪构成事实之间的差别,又不能割裂二者之间的联系;既遂的成立条件是构成要件;未完成罪不齐备犯罪构成的全部要件这一命题符合我国犯罪构成理论;犯罪构成是犯罪停止形态理论的基石。
  • 关于完善我国刑法中立功制度的构想
  • 立功制度是指刑法对于犯罪分子的立功表现予以刑事责任上从宽处理的制度。根据立功制度的立法方式,可将立功制度分为单纯立功制度与附属立功制度两类。我国刑法中的立功制度存在诸多缺陷,要弥补这些缺陷,应从以0下几个方面着手:明确“立功表现”与“重大立功表现”的含义及界限,尽快填补我国刑法中有关立功制度的空档,彻底纠正我国在立功制度价值取向上的功利色彩,科学地排列立功制度的刑法规范。
  • 国际体育争端及其解决方式初探
  • 体育运动的发展使国际体育争端越来越多,如何解决国际体育争端成为一个需要研究的问题。国际体育争端的解决方法大致有三种:传统体育部门的内部解决、司法解决和仲裁解决。传统的内部解决和司法解决因其固有缺陷而适用的机会越来越少,国际体育仲裁因其迅速、保密、费用低等特点而受到越来越多的当事人的欢迎,但也有一些特殊问题亟须得到解决。为了国内外体育界的交流,我国也应构建自己的体育争端解决制度。
  • 北洋政府时期的经济法与经济体制的二元化
  • 北洋政府的经济立法确立了以市场经济为主导、以政府干预为辅助的二元经济体制。在经济法规的实施过程中,政府基于财政的原因有意识地压缩市场经济体制的适用空间,并扩大政府干预体制中垄断体制的适用范围与强度。但这种基于财政目的的扩张不仅没有强化国家对经济的启动与调控能力,相反却导致了政府垄断体制与政府财政的双重破产。
  • 第十届全国经济法理论研讨会综述
  • 2002年10月25日至26日,由湖南大学法学院承办的第十届全国经济法理论研讨会在长沙市举行。与会代表300余名,收到论文近300篇,是历届年会中数量最多的一届。研讨会结束的次日,成立了中国法学会经济法学研究会。现将论文和讨论中的主要观点综述如下。
  • 《法商研究》封面

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