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  • 编者前言
  • 主题研讨:英美财产法与大陆物权法比较研究——兼评《物权法(草案)》:引言:十问《物权法(草案)》
  • 从20世纪80年代中期开始,改革的浪潮呼唤民商法的兴起,而这时的法学家们因闭关锁国多年.大多无力阅读外国原版法律文献,有能力阅读者也苦于无资料可读。唯一方便之途就是《中华民国民法》,不仅故纸堆里有,且文字无障碍。由此又当然翻阅起一直采用此法的台湾法律及相关文献。这在政治上也无多大顾忌。
  • “财产法与物权法比较——兼评《物权法(草案)》研讨会”综述
  • 2005年10月30日,本刊与汕头大学法学院联合召开了“英美财产法与大陆物权法比较研究——兼评《物权法(草案)》”研讨会。来自清华大学、北京大学、香港大学、人民大学、中国政法大学、吉林大学、对外经贸大学、汕头大学、广西大学、山东大学、武汉大学、中山大学等高等学府、学术单位及立法、司法机关的专家学者与会,发表了各自独到的见解,进行了热烈的讨论。 《物权法(草案)》出台后,法学界及全国人民极为关注,提出了许多修改意见。在这次研讨会上,专家学者们从宏观角度审视此草案,放眼全球,比较研究世界各国、特别是两大法系之间的相关制度,提出了许多有见地、有价值、值得进一步思考和探讨的意见。本刊限于篇幅,用会议综述的方式摘要发表专家学者们的主要观点,同时从与会者提交的论文中选择数篇于本期专题研讨中发表。
  • 英国财产法的基本原则与概念的辨析与比较
  • 在英国,财产法只调整和保护私有财产。公有财产是由公法加以调整和保护的。这种公法与私法的严格分工保证了财产法的“纯”私法性和整个法律部门的原则与逻辑的协调一致性。英国的“财产”概念完全是为了保护私人财产而设计的,由此而决定了这一概念的内涵和外延,也形成了财产法的技术特征。可以说英国财产法在经过历史长河的积淀之后,在基本原则、概念、渊源、技术等几个方面自然地融合在一起,成为和谐严密的统一整体。我国《物权法(草案)》与英国财产法不仅存在概念和范围上的区别,也存在着文化价值观的深刻差异。
  • 我国物权立法借鉴的理性选择与反思——兼对《物权法(草案)》的回应
  • 我国物权立法应选择最适合我国实际,又是当代最先进的立法经验为我所用。物权立法可以从英国财产法中获取有益的经验,也可以从俄罗斯立法经验中获得启示。我国物权法草案无论在内容上还是立法技术上都存在一些不足,应加以完善。
  • 论物权法的功能与价值
  • 物权法的功能与价值是物权法的基本理论问题。我国物权立法以定分止争、物尽其用作为立法目的,却又采用物权法教科书体例,致使《物权法(草案)》在功能与价值上产生了不可自解的矛盾。立法如何认识社会生活与物权法的关系,在物权法的价值与功能上起着决定性作用。一部以财产归属为中心的物权法,对中国社会而言并无多大价值,传统的物权法和物权理论必须变革。我国物权立法应按大陆法系民法的思维方式以物权法为主体整合英美财产法的内容,使中国物权法真正成为现代社会的财产基本法。
  • 论两大法系财产法结构的共通性——英美法系双重所有权与大陆法系物权债权二元划分的功能类比
  • 英美法系财产法以法律所有权与衡平所有权并存的双重所有权制度为特征,大陆法系财产法则既强调对绝对单一所有权的维护,又同时演化出物权和债权分离的二元模式。本文一方面通过历史的梳理分析了其各自产生的历史过程,由此证明了其存在的合法性;另一方面通过功能比较的对照,分析了这两种在本质上都可概括为二重性的划分,对现代商业流转中非即时清结的交易关系实现的有效调整。
  • 分类公示:不动产物权变动的理想模式——兼评《物权法(草案)》
  • 我国在建立物权公示制度这一重大问题上,既要学习和借鉴国外成熟立法,也要对以往体制下形成的各种规范进行整理与总结,还必须考虑本土社会的历史与民众的现实生活。本文提出,我国应尊重包括习惯权利在内的各种现存社会规范,建立不动产物权的分类公示制度,使物权法这部与民众利益密切相关的法律获得民众的广泛认同与遵从。
  • 美国财产法妨害制度的经济分析
  • 我国《物权法(草案)》的相邻关系制度旨在调整相互冲突的土地使用方式。在英美财产法中,妨害制度是调整不动产相邻权利人之间土地使用关系的一项重要制度。妨害是对于他人使用、享受其财产(特别是土地)的不法干扰,包括私人妨害和公共妨害。本文通过判例研究,分析了美国财产法妨害制度的构成要件和救济方式;并以科斯定理为基础,对该制度进行了经济分析。
  • 物权法应当慎行缓行
  • 现行《物权法(草案)》内容缺乏创新,在体系上表面严谨实质松散,无法面对财产的无体性引起的债权物权化等趋势。因此依照全面比较的研究方法,英美“财产法”应成为我们的借鉴之一。因为物权法制定的根本目的就在于保护社会中的财产权利,而法律移植的应当是精神而不是形式,何况德国物权法的创立有其自身的特定历史环境,在我国实际也没有深入人心。建立我们自己的物权法应当以《民法通则》作为理论和传统依据,从保护使用价值走向鼓励实现交换价值。
  • 司法保障经济和社会权利的可能性与限度——南非宪法法院格鲁特布姆案评析
  • 对经济和社会权利具有可诉性的怀疑论在人权领域内曾经长期占据主导地位,但学术界从理论上已经为证明经济和社会权利具有可诉性做出了许多努力,而南非宪法法院对格鲁特布姆(Grootboom)案的判决则第一次在实践上对这个问题做出了正面解答:它确认经济和社会权利的主体具有“合理的政策请求权”,并且确立了对经济和社会权利进行司法审查的“合理性原则”。格鲁特布姆案对于全面认识经济和社会权利的可诉性问题具有极为重要的理论和实践意义。
  • 德国公法相邻关系制度初论
  • 在现代社会,仅仅依靠民法相邻关系制度不能完全解决相邻不动产空间规整及邻人利益保护问题,于是出现了公法相邻关系制度。公法相邻关系法与民法相邻关系法尽管各自规范的对象和目的不同,但二者在功能上具有很强的互补关系。公法相邻关系法与民法相邻关系法以不同方式实现对邻人利益的保护,但这两种不同保护方式也会不可避免地发生冲突。我国现行法对公法相邻关系作了一般性规定,有必要在相关的具体法律中进一步充实和完善;公法相邻关系法与私法相邻关系法之间的冲突首先应通过立法方式加以解决。在缺乏规定时,应放弃司法实践中所采用的公法优位说,借鉴德国的双轨制说。
  • 罗马法在中世纪的成长
  • 自公元5世纪到公元10世纪的时间里,罗马法的权威完全失落了。但是,罗马法的实际作用并未完全消亡,法律学习也以辅助的形式在中世纪的学校中延续着。到11世纪末,罗马法“奇迹”般地复兴,并且逐渐发展为欧洲各民族世俗生活的“共同法”。这种奇迹的背后有着深刻的历史原因。一方面,中世纪中后期工商业的发展,多元政治斗争的展开,产生了罗马法复兴的内在的、现实的需求;另一方面,古典文化的复苏,经院主义哲学兴盛,注释法学派的整理、解释和评论,又为罗马法的复兴提供了充分的智识条件。
  • 美国环境法上公民的原告资格
  • 美国的环境公民诉讼在立法和司法实践方面的发展道路相当曲折,法院对起诉资格的认定可作为一禾晴雨表,反映了贯彻议会立法意图和维护传统司法精神的争斗。在这个过程中,环境公民诉讼进一步走向成熟。从美国联邦最高法院对环境公民诉讼起诉资格认定的变化中可以看出这一发展过程。
  • 《巴塞尔协议》的演变:银行监管新问题与新对策
  • 现代银行业发展迅猛,日益国际化。国际社会也与时俱进,一直在努力合作寻求银行监管的最佳模式,提高监管效率,两个《巴塞尔协议》即是这一努力的结晶。本文旨在分析两个《巴塞尔协议》的演变过程及原因,揭示银行监管的新问题,探讨银行监管新发展对于我国的意义和挑战。
  • 公用征收中的公共利益标准——美国判例的发展演变
  • 符合公共利益是公用征收的前提,而公共利益又是个不确定的法律概念。在美国的判例中,关于如何判断公共利益大致可以分为严格解释阶段、宽严标准并存阶段以及宽泛解释的阶段。现在法院的主流判决基本上对公共利益还是采取宽泛的标准来理解。本文主要介绍了美国公用征收判例中公共利益判断标准的历史演变。
  • 刑罚目的的实现
  • 刑罚目的的实现是刑罚目的研究中不可分割的部分。实现刑罚目的是理论上提出刑罚目的的终极目标。追求刑罚目的的有效实现,必须明确刑罚目的实现的条件及方式,重视刑罚预防犯罪的整体效果。
  • 美国刑事审前分流制度评介
  • 本文对美国刑事审前分流制度的概念、起源、实践基础、目标理念进行了简要的介绍,并对审前分流程序中检控裁量权的制约机制做了概括的分析,简要探讨了审前分流制度对完善我国刑事诉讼制度的启示。
  • 征订启示
  • 稿约
  • 汕头大学法学院
  • 《环球法律评论》封面

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