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文献检索:
  • 编者前言
  • 本刊诞生于1962年,乳名《法学研究资料》,专事译介以前苏联为主的外国法学。然刊行不久便夭折于“文革”的疾风暴雨之中。1979年复刊,易名《法学译丛》,1993年再度更名为《外国法译评》,2001年最后定名为《环球法律评论》。刊名几易,折射出我国法律史的一段辛酸曲折而又进取日新的历程。
  • 犯罪主体的消解——一个学术史的考察
  • 犯罪主体是四要件犯罪构成理论中的一个要件,同时也是争议较大的一个要件。本文对犯罪主体作为犯罪构成的一个要件的形成过程进行了学术史的考察。尤其是对围绕着犯罪主体展开的理论探讨进行了评述。本文认为,犯罪主体本身蕴含着的矛盾正是四要件犯罪构成理论的内在矛盾的体现。随着三阶层犯罪论体系引入我国,犯罪主体将被析分为行为主体与刑事责任能力,分别在构成要件和责任中加以研究,因而犯罪主体的概念将不复存在,这就是一个犯罪主体消解的过程。
  • 网络等领域垄断看门人的替代责任
  • 在网络以及其他领域中,垄断看门人是指有权并有能力将侵犯他人版权者排除出其服务网络的人。垄断看门人的行为可以起到有效防止侵权的作用。尽管一个垄断看门人不能直接控制侵害的发生,但是可以通过将侵犯他人版权者排除出网络的威慑来遏制侵权。本文依据三种不同的关系对替代责任的构成要素进行探讨:雇主与雇员的关系,经营场所提供者的情况和基础设施垄断提供者的情况。本文论述了版权侵权中垄断看门人替代责任的可取性,并且对诸如制止理论和矫正正义的理论基础进行了探究。垄断看门人应当建立一套责任制度,以平衡阻止侵权的需要和它们的风险。
  • 权利冲突:一个基于“资源一需求”模型的解释
  • 权利的功能在于对纷争的利益主张提供正当性,即通过社会组织的法律制度、道德规范或者习俗规范来维护利益主张,定纷止争。但由于制度本身的不穷尽,社会生活本身的不断发展,权利的界定和实现存在着冲突。这种权利冲突是社会资源稀缺性和人自然属性内在张力的必然结果,制度的抽象与滞后性则是权利冲突的人为原因。权利冲突不能从根本上一劳永逸的解决,但能通过资源总量的增加、制度的完善和实施过程中的技巧、道德修养的提高和社会沟通渠道的拓展予以缓解。
  • 论民事强制执行中的财产调查权
  • 调查被执行人的财产状况一直是我国民事判决执行中的难题。法院财产调查权的行使效果决定着民事判决执行的质量。长期以来,法院由于一些特殊原因主动弱化自身的财产调查权,甚至体现为一种消极与不作为,却要求债权人自行调查债务人的财产状况,致使债权人举证责任被被动强化,为一股强大的民间暴力的兴起与蔓延预留了相当的空间,给社会造成了一定的危害。事实上,强制执行权的行使主体只能是国家,债权人享有的只能是强制执行请求权。执行权不是一项司法权,而是一项行政权。对财产状况的调查应当是执行官的专有权,债权人不应承担任何举证责任。因此,为我国目前民事强制执行中的财产调查权纠偏定位,迫在眉睫。
  • 公司捐赠与董事的责任——美国法与日本法的启示
  • 公司的公益性捐赠值得鼓励与支持,但因实施过度的捐赠而给公司利益造成损失的董事应承担责任。通过考察美国、日本的判例及学说得知,由于捐赠并非经营性行为,适用于判断违反忠实义务的公正标准与判断违反注意义务的经营判断原则并不适合于审查捐赠行为,而是要适用合理性标准。而合理性标准包括金额的合理与目的的合理。判断金额的合理,除应考虑公司的利润、资产等经济状况外,还应结合捐赠的目的进行综合判断。
  • 民主与宪政关系的历史检视——以英美与法德之间的比较为线索
  • 民主与宪政分别有着各自的内涵与特质,共时性地概念化、形而上地谈论民主与宪政的关系,可能会遮蔽和忽略掉一些历时性问题。文章以英美与法德之间的比较为线索,通过历时态地考察近现代英美法德四国的民主乃至整个政制绩效不同的深层原因,发现问题的关键可能不在于民主而在于是否有宪政:英美两国的民主是继承宪政基础上的宪政民主,法德两国的民主则是在建立全权制基础上的无宪政民主,宪政有无对英美法德四国民主乃至整个政制绩效的不同产生了根本性影响。纵览英美两国从宪政到宪政民主与法德两国由民主到宪政民主的政制形态发展历程,可得出基本认识:优良政制建设的关键是必要的宪政优位,民主只能对宪政给予补充而不能作为其替代,更不能作为其否定。
  • 德语世界的法哲学——《德语法学思想译丛》总序
  • 罗伯特·阿列克西(Robert Alexy)是德国当今最具国际声誉的法学家,由他所开创的法律论证理论,在过去三十年里成为世界法学界讨论最热烈的理论之一。长期以来,阿列克西教授一直热心于当代西方法学思想在全球的传播。闻说中文世界要推出德语法学思想的译介,尽管几十年病卧在床的妻子是时已罹患绝症,需时刻看护,他仍旧慨然允诺为译丛作序。本文正是他为即将在中国大陆出版的“德语法学思想译丛”所专门撰写的总序言。尽管从构思到完成,阿列克西教授经历了丧妻之痛,但文章未曾有半分敷衍。此篇小文充分体现了语言哲学一贯以来的追求,虽寥寥千言,却字字珠玑,完整勾勒出现代以来德国法哲学思想发展的宗谱。我们将该文在中文世界予以刊布,希望读者从中获得阅读的索引,亦可略窥法哲学内里的堂奥。
  • 搜查与隐私权保护——加拿大宪法与美国宪法第4修正案之比较
  • 《加拿大权利与自由宪章》第8条赋予了公民反对不合理的搜查和扣押的权利。与美国宪法第4修正案的发展历程类似,经由加拿大最高法院的判例解释,《宪章》第8条确立了隐私权的宪法保护。基于对美国宪法判例的批判和借鉴,《宪章》第8条下的隐私权在判断标准、保护范围方面体现了本国特色。第8条下隐私权具备的丰富内涵,不仅得益于加拿大最高法院确立的隐私权旨在促进的诸项基本价值,也与加拿大较为宽泛的非法证据排除规则有关。
  • 美国州法院统一预算体制及其借鉴——以法院预算过程的内部组织为重点
  • 1970年代以来,美国州法院体系逐步确立了理性、集中的预算管理体制。在法院经费管理领域导入科层模型的原因是多元的,既包括一些改革者意识到的优点,也包括一个可能并未充分意识到的制度环境。针对科层化的预算管理体制可能产生的缺陷,美国州法院体系采取了一系列的应对措施,这些措施的核心是创建一个可以吸引法院体系内部和外部的个人和机构共同参与的治理结构。美国州法院统一预算体制对于我国当前正在开展的法院经费保障体制改革具有两个方面的借鉴意义。
  • 网络过滤技术的正当性批判——对美国网络法学界一个理论论争的观察
  • 尽管立基于社会公共秩序的考虑的网络过滤技术有其合理的一面,但在互联网上设置网络过滤技术装置,即便是声称对信息自由流动损害最小、最大程度尊重网民自由选择、兼顾社会安定需求和言论自由的内容选择平台,但仍然无法避免恣意判断,并进而对公民言论自由权造成损害。其是否具有正当性,仍是一个富有争议的话题。尽管语境不同,但网络内容选择平台在美国引起的争议,应当成为我国在进行有关网络言论管制时所应当借鉴的参照系。
  • 保险法中保证制度构造及其现代化转型——以英国为视角
  • 保证制度本是英国立法者为帮助保险人评估与控制风险水平而创设的,但保险人却通过任意扩大保证事项的范围,特别是引入合同基础条款,将保证演绎为帮助其逃脱保险责任的工具。故而英国正在修订法律,尝试通过否定合同基础条款的效力,废除肯定保证制度,限制特约保证适用的方式来消除保证的负面效应。借鉴前述立法经验,我国应将实践中当事人约定的肯定保证条款与投保人的告知不加区分,违反肯定保证一概适用违反如实告知义务的规定。同时,有鉴于特约保证具有难以替代的独特价值,因而我国《保险法》有必要赋予保险人通过规定特约(保证)条款的方式控制风险水平的权利,或至少应承认实践中此类条款的合法性。但为限制保险人通过滥用特约条款,逃避应尽保险责任情形的出现,应仅在被保险人违反特约条款的行为与保险事故发生存在因果关系,且被保险人具有主观可归责性时,方可允许保险人藉此免除其保险责任。
  • 司法最低限度主义——评桑斯坦的《就事论事——美国最高法院的司法最低限度主义》
  • 为证立司法审查制度的正当性,美国学界以往司法审查理论认为,代议制民主过程不可信任,必须由司法权对民主立法进行有效的宪法监督,以保障民主价值目标的实现。桑斯坦则认为,民主过程固然不可信任,但由于司法能力的有限性,最高法院应采取一种最低限度主义的裁决方法,一次一案式地裁决具体案件,避免原则性判决,将社会价值选择问题交由民意机关互动协商解决,以减少错误判决可能导致的严重社会后果,同时培养民意机关的民主协商精神和公民的参政素质,塑造一个健康民主的社会。与其他司法审查理论相比,司法最低限度主义更有效地论证了司法审查制度的正当性。不过,这一理论本身也有其缺陷。
  • 儒家思想对世界新人权理论的贡献——从张彭春对《世界人权宣言》订立的贡献出发
  • 《世界人权宣言》是二战后最重要的国际人权文件之一。它超越抽象的“自然权利”人权理论和地域性“基本权利”人权理论,建立了“全球道德共识”人权理论。这一世界新人权理论的确立与中国学者张彭春的贡献密不可分。张彭春作为人权委员会副主席全程参与了《世界人权宣言》的制定。他以儒家思想为依托,提出了反对西方中心、提倡多元、抛弃宗教哲学纷争寻求道德共识、用良心制约理性等诸多人权理论主张。他提出把“仁”这一道德禀赋作为人权的基础,为面临宗教批判、理性批判和权力批判而陷入困境的传统人权话语找到了新的合法性源泉。
  • 国际知识产权贸易谈判的新方略
  • 世界贸易组织成立后,发达国家并未满足于《与贸易有关的知识产权协定》所确立的知识产权保护标准,而是迅速形成了新的谈判方略,即把谈判重心由阻力较大的世界贸易组织转移至更易达成协定的区域场合,通过缔结分散的区域贸易协定竞争性地提高知识产权保护标准。此种谈判方略的推进使得发展中国家日益丧失根据具体国情制定和实施适当知识产权政策的自主空间。有鉴于此,包括中国在内的发展中国家应通过建立知识产权发展同盟、发展产业磋商与咨询体系、参与国际组织和智库活动、制定内部谈判指南等途径,改进谈判策略、强化谈判力量、提高谈判技术,引导形成更加民主和平衡的知识产权国际保护机制。
  • 稿约
  • 1.本刊欢迎海内外各界人士赐稿,请勿一稿多投。 2.投稿后三个月尚未接到本刊回应的,请作者另行安排。
  • 《环球法律评论》封面

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