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文献检索:
  • 中国行政法的回顾与展望
  • 我国行政法发展只有20多年的时间,大致可分为三大阶段。1990年《行政诉讼法》实施之前为第一阶段;第二阶段为1990年到2004年,国务院颁布《全面推进依法行政实施纲要》和提出建设法治政府的目标;2004年之后为行政法发展的新阶段。历史地看,中国行政法的发展已经取得了巨大成就,达到了很高的水平,但距离行政法治的目标尚有距离,尤其是在当前建设服务型政府,促进和改善民生,强化监督和遏制腐败方面还需进一步完善与加强。
  • 中国古代“赦免”含义考察
  • 中国古代鲜见“赦免”的表达,多见“赦”“宥”“肆”“大赦”等用法。理解中国古代“赦免”的含义,应当从广义的角度把握“赦”的内容。典籍中关于“赦”的记载,包括“眚灾肆赦”、“三赦三宥”、“存疑而赦”、“国君过市而刑人赦”等内容,表明在大赦形成之前“赦”的含义很丰富,蕴含着责任年龄、责任主体、主观方面、无罪推定等现代刑事制度方面的理念。直至大赦事例出现大赦制度形成以后,中国古代赦免的含义才与现代赦免含义靠拢。总之,在发展变化的历史中通过不拘一格的词语表达出中国古代“赦免”的共同含义,即免除或者减轻刑罚的一种制度。
  • 税收与国家征税权之横向解构——一种公法视角下对“税权”的解读
  • 文章以养路费的合法性之争为引子,从公法角度提出国家征税权实质上是国家取得税收收入的权力,其在法治社会中则表现为税法制定权和税法执行权。其中税法制定权是最基本的创制性权力,税法执行权是由立法权派生而出的,税法行政解释权则是通过与税收行政规则制定权结合行使,而成为税法制定权的一种特殊运作状态,但其本质上仍应当属于税法执行权的一种。文章通过对国家征税权的横向解构,最后形成我国征税权的结构图,期望对我国税收立法、执法实践有所裨益。
  • 互联网管制背景下的网络人权保障体系探析
  • 互联网作为一把“双刃剑”,既创造了自由表达的公共空间,又打开了传播不良信息的方便之门。互联网管制已引起各国政府的普遍关注,并逐渐成为全球性共识。但是,各国管制互联网的具体做法不尽相同,就是在一国内对互联网管制的声音也是不同。这引发了对管制的标准和限度的争执,其中尤为突出的是有关互联网管制是否侵犯人权以及如何保障人权的讨论。以“网络人权保障”作为互联网管制的标准可以合理地限定互联网管制的范围,为国际间有关互联网管制争议提供对话的平台,也为指导我国互联网管制提供理论支持。同时也应警惕和避免落入完全以西方人权观为标准的“网络帝国主义”的圈套。
  • 制造毒品罪的特殊情形及认定
  • 制造毒品罪是我国刑法明确规定,与走私、贩卖、运输毒品罪相并列的,具有严重社会危害性的行为。对于作为该罪客观方面核心内容的制造的内涵及外延,人们均进行过激烈的讨论。随着社会的发展,人们对新形势下出现的对毒品进行分包、在毒品中搀杂、从毒品原植物中提取乳汁、提纯、稀释毒品等在现实生活中较为常见的行为是否属于造毒品罪的范畴也产生很大的分歧。笔者拟从实体法的角度出发,在制造毒品罪的本质属性——扰乱社会管理秩序的基础上对上述问题进行分析。
  • 准物权法律定位的思考
  • 《物权法》没有对矿产、森林、草场、水域等资源做出详尽规定,但明确了国家对资源的权利是一种民法上的财产所有权,除国家之外,其他任何主体都不能拥有所有权,只能取得用益物权.但用益物权设立的条件丧失或期限届满则意味着被消灭,所有权就能够恢复其内容或权能的圆满状态。准物权中对资源的使用大多是消耗性的,在许多情况下,原物无法返还。因此,通过什么样的制度设计来解决资源权进入民商法领域就成为重要的理论课题。
  • 我国海域物权的法律分析
  • 2007年10月1日施行的《物权法》对海域物权的规定,标志着我国海域物权法律规定的进一步完善。本文从创设海域物权的法律根据、我国海域物权的性质以及海域物权的公示制度三个方面对我国海域物权的法律规定进行探讨,并在此基础上,对海域的界定和养殖海域使用权的问题提出自己的分析和见解。
  • 新破产法中税收债权问题研究
  • 新破产法已经实施,但是其中税收债权的规定在理论与实践中尚有诸多争议。新破产法上税收债权的问题源自征税所代表的公法秩序与破产所代表的私法秩序相互碰撞。应当遵循公私法秩序和谐统一的基本原则,正确处理税收债权的破产债权申报、税收优先权与破产清偿顺序、纳税担保与破产担保债权,税收优惠措施与债务调整等基本矛盾。
  • 安全保障义务人补充责任之检讨
  • 在安全保障义务人未尽义务,给第三人造成损害的情形下,安全保障义务人仅承担补充义务的规定违背了侵权法的基本精神,有悖于先进国家的做法,且无法实现设立安全保障义务制度的初衷。故在此情形下,安全保障义务人与实施侵害行为的第三人应按各自过失大小或原因力的比例承担相应的赔偿责任,但不排除在某些情形下,安全人保障义务人与侵害人承担连带责任。
  • 规制导向与我国上市公司股权结构的优化
  • 股权集中度与投资者法律保护可以互相替代,高度集中的所有权是治理结构对薄弱的投资者法律保护的适应性反应。美国的金融机构对公司股权持有的限制受到巨大的法律和规制约束;而德国的反托拉斯法没有象美国那样限制公司相互持股的法律条款,也没有明确的立法反对内部人交易,日本对于金融机构持有公司股份的规制较少,惟一的约束来自反垄断法。我国上市公司可以考虑的改革路径:一是引入保护投资者的强硬法律,二是寻求功能替代性的制度安排。
  • 创新型城市发展与上海的知识产权保护
  • 知识产权保护对推动创新型城市发展有着不可估量的作用,上海作为中国经济中心之一,如何不辱使命,续创经济高速增长,跻身世界发达城市行列,建设和完善知识产权保护制度意义重大。本文从知识产权保护推动创新着手,介绍了上海城市发展与知识产权保护的关系,剖析了上海作为一个发展中的创新型城市应具备怎样的知识产权保护特质,认为,完善的知识产权保护是建设一个健康的运行机制和体系,是立法、司法、行政监管、全民意识等各部门各层面的有效整合、和谐统一。
  • 论法的安定原则与公民基本权利保障——德国违宪审查对东欧的影响
  • 东欧国家的宪法法院在宪法审判中通过阐释作为法治原则核心内容的法的安定原则来实现对公民基本权利的保障。东欧宪法法院认为法的安定原则包括法的确定性、信赖保护和禁止溯及既往等三方面内容。东欧宪法法院的审判活动不仅表现出对德国违宪审查的继受,更体现了对以公民基本权利为基础的宪法理论的创新和发展。
  • 控制全球气候变化的法律问题及中国的应对——后京都时代的中国节能减排立法
  • 全球气候变暖的趋势已成为人类社会共同面临的紧迫问题,控制全球气候变化的使命感和时代感在逐渐增强,节能减排的形势和要求在不断强化,作为京都议定书的缔约国,我国面临的压力将逐渐增大,京都议定书在2012年的走向以及对我国的影响是我们无法回避的现实问题。中国政府历来高度重视节能减排工作,不断完善相关法律法规,采取一系列严格有效的措施,节约能源,减少污染,控制温室气体排放。尤其是《中国应对气候变化国家方案》的出台,强化了我国直面气候变化问题,寻求解决路径的紧迫感。如何充分利用这一时代的际遇,挖掘国内和国际市场上节能减排的潜力是我们共同思考的问题。为此,本刊约请有关专家学者撰文,探讨此论题。
  • 《京都议定书》与国际环境正义
  • 1997年12月,经过旷日持久的艰苦谈判,《联合国气候变化框架公约》(以下简称框架公约)缔约方第三次会议终于签署了《京都议定书》(以下简称议定书)。议定书第一次为发达国家规定了明确且具有约束力的温室气体减排义务。在国际社会的共同努力下,议定书终于2005年2月16日正式生效。世界各国环保人士认为,议定书的生效是国际环境保护史上一件具有里程碑意义的大事。但是,政府间气候变化专门委员会的研究表明,在2020年前,京都机制对稳定二氧化碳浓度所产生的影响微乎其微。
  • 《京都议定书》的清洁发展机制及其在中国的实施
  • 《京都议定书》的清洁发展机制是发达国家缔约方为实现其部分温室气体减排义务,与发展中国家缔约方进行项目合作的机制,目的是协助发展中国家缔约方实现可持续发展和促进公约最终目标的实现,并协助发达国家缔约方实现遵守其量化限制和减少温室气体排放的承诺。清洁发展机制给我国可再生能源的利用和经济的可持续发展带来了良好机遇。我国在实施清洁发展机制项目的过程中,应注意交易价格、碳泄漏、法制建设等问题。
  • 碳交易的法律问题初探——《京都议定书》减排机制及我国的应对
  • 极端天气的频发,使人们对全球变暖问题倍加关注,《京都议定书》的减排机制逐渐发挥更大的作用,旨在削减温室气体排放的碳交易也逐渐活跃起来,如日初生。①世行预计2008年至2012年之间,碳交易市场交易规模可达到每年600亿美元。欧洲市场已成为碳交易的中心地带,碳交易的规则多变,涉及的问题繁多,我国对此所涉的法律问题探讨极少,亟需熟悉对碳交易市场中的法律规则,发现其中存在的主要问题,并积极参加到全球碳交易市场中去。
  • 节能配额交易制度探析
  • 我国传统的节能法律制度忽略了市场调控机制的作用,即使利用了一定的经济刺激也依赖行政实施,中国节能法律制度整体内容仍带有计划经济色彩。随着市场经济体制的建立,其弊端日益显露,不利于资源节约型社会的建设,为此,有必要引入市场机制,建立依靠市场调节手段的新制度。本文主要探讨节能配额交易制度。
  • 论建立中国适应气候变化的资金机制
  • “减缓”(Mitigation)和“适应”(Adaptation)是应对气候变化的两条基本路径。在后京都时代,沿着巴厘岛路线图,《联合国气候变化框架公约》(UNFCCC)体系下关于适应议题的全球谈判和合作值得重视和期待。但同时,建立或者整合国家适应机制也是必然趋势。在发展资源相对紧张的情况下,适应投入是包括中国在内的发展中国家的最大困扰。建立合理有效的适应性资金机制将是中国建立国家适应机制的首要问题。
  • 铁检机关公诉一体化研究
  • 随着我国检察一体化建设的提出,公诉一体化机制建设也提上议事日程。铁检机关公诉一体化的建立有助于解决铁检机关公诉资源的统一调配使用,整合公诉资源,提高公诉质量和效率,充分发挥法律监督的效能。
  • 生效行政裁决检察监督的困境及对策
  • 检察机关对于生效行政裁决实施检察监督主要是采取三种形式,即提起抗诉、发出纠正违法通知书、发出检察建议。而行政检察监督在检察实践中所面临的困境一方面是因为作为监督对象的生效行政诉讼案件来源太少,另一方面则是因为上述三种监督方式在现实中所面临的阻碍以及法律效果的有限性。针对检察机关对生效行政裁决进行监督所面临的困难,应当进一步完善阅卷制度、调查取证制度、管辖和期限制度以及检察机关对实体性和程序性行政裁决的监督制度。
  • 对《诉讼费用交纳办法》实施问题的思考
  • 设立诉讼费用的标准主要应当考虑三个因素,第一,现阶段我国民众的收入水平和社会经济发展状况,第二,不同程序所耗费的司法资源及实际支出的审判成本,第三,旨在保障人民群众生活自由与安全的基本权利的诉讼应当设立较低的标准。以这些标准衡量国务院颁布的《诉讼费用交纳办法》可以看出其存在与司法实践相脱节之处:规定简易程序受理费减半收取过于武断,劳动争议案件受理费不合理,支付令比照财产案件的三分之一收取将使督促程序的利用率更低。
  • 骗取贷款罪的法律适用问题探讨
  • 骗取贷款罪是《刑法修正案(六)》中新增的罪名,本文通过分析骗取贷款罪的立法意义及构成要件,对该罪的犯罪形态、主观目的、重大损失及其他严重情节如何认定,对司法实践中本罪与贷款诈骗罪的区别、本罪与一般贷款行为的界限、造成重大损失的时间界定以及银行或其他金融机构工作人员参与骗贷行为的认定等展开探讨,从而对该罪的认定和适用有所启示。
  • 优势证据确认规则在审查逮捕中的运用
  • 刑事证据规则一直是我国刑事诉讼法学研究的重点问题。尤其是近几年以来,随着一些因证据问题而造成的如余祥林、李久明等错案的不断暴露,更加反映出我国刑事证据规则在理论研究和立法上的不足对司法实践所产生的消极影响。审查逮捕是检察机关法律监督的职能之一,法律对审查逮捕的要求越来越高。正确运用逮捕权最基本的要求是准确把握逮捕的证据标准,在审查逮捕中引入优势证据确认规则有其实践价值,体现了对公正和效率的追求。
  • 论多元化的社会利益集团对国家权力的影响
  • 在当今市场经济和全球化的态势下,利益群体已日益多元化和复杂化,各种利益集团以其拥有的社会资源和社会权力同其他利益集团竞争,特别是对政府立法和决策施加强大的影响力,支配力,利益集团的社会权力同国家权力互动,是现代国家与社会新的权力结构重要特征,本文对当代西方发达国家的利益集团、中国的利益集团(一般社会组织、新型的社会阶层、特殊利益集团、权贵资产者集团以及黑社会组织)的地位与作用分别作了论述.
  • 上政名师
  • 康晓光,女,上海政法学院经济学教授,中国企业管理研究会常务理事。曾任黑龙江大学工商管理系主任、上海政法学院经济管理系常务副主任。
  • 卷首语
  • 乘上海政法学院兴业之机遇,万新气象,本刊将以弘扬人文学术、服务社会实践为己任,力图而为国内政法院校学术期刊之特色刊物。鉴于斯,吾刊将在以法学为主的基础上兼顾其他社会科学门类;在关注中国整体法治建设理论与实践问题的同时,凸显上海地区政治、经济和社会生活领域中的现实问题、新型问题、重大问题和热点问题。以法为基,寻社会治理之策,以文为器,求兴国安邦之道。吾刊愿在广大读者、作者的鞭策、支持之下,明乎己任,跬步累积,更上层楼!
  • [法学论坛]
    中国行政法的回顾与展望(应松年)
    中国古代“赦免”含义考察(王娜)
    税收与国家征税权之横向解构——一种公法视角下对“税权”的解读(刘书燃)
    互联网管制背景下的网络人权保障体系探析(黄学贤 陈峰)
    制造毒品罪的特殊情形及认定(张洪成)
    准物权法律定位的思考(苟军年)
    我国海域物权的法律分析(吴琼)
    新破产法中税收债权问题研究(闫海)
    安全保障义务人补充责任之检讨(杨垠红)
    规制导向与我国上市公司股权结构的优化(李强)
    [法治上海]
    创新型城市发展与上海的知识产权保护(陈小雁)
    [域外借鉴]
    论法的安定原则与公民基本权利保障——德国违宪审查对东欧的影响(王卫明)
    [专题研讨]
    控制全球气候变化的法律问题及中国的应对——后京都时代的中国节能减排立法
    《京都议定书》与国际环境正义
    《京都议定书》的清洁发展机制及其在中国的实施(何艳梅)
    碳交易的法律问题初探——《京都议定书》减排机制及我国的应对
    节能配额交易制度探析(王文革)
    论建立中国适应气候变化的资金机制(张乾红)
    [司法实务]
    铁检机关公诉一体化研究(杨益群 谢本成)
    生效行政裁决检察监督的困境及对策(肖亮)
    对《诉讼费用交纳办法》实施问题的思考(李瑞霞)
    骗取贷款罪的法律适用问题探讨(黄汉勇)
    优势证据确认规则在审查逮捕中的运用(唐敏 张雅芳)
    [社会治理]
    论多元化的社会利益集团对国家权力的影响(郭道晖)

    上政名师
    卷首语
    《上海政法学院学报:法治论丛》封面

    主管单位:上海市司法局

    主办单位:上海政法学院

    主  编:杨寅

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