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文献检索:
  • 基层监所检察实行“科室合署办公模式”的思考
  • 一、问题的提出 监所检察是检察机关履行法律监督职责的重要职能之一。在建国以后的很长一段时间里,我国的监所检察工作并没有实行派驻检察,采用的是“定期巡回检察”的方式。包括前苏联等少数几个社会主义国家虽然也有“监所检察”这一业务,但也没有实行对监管场所的派驻检察。
  • 检察建议的基本理论问题
  • 检察建议是检察工作中使用频率较高的一种文书。作为强化检察机关法律监督职能、参与社会治安综合治理的重要手段之一,其在纠正错误、堵漏建制、预防犯罪以及弘扬社会正义等方面起到了重要的作用,得到了政法部门及社会各界的认可。然而,实践中不少检察建议的运用效果并不理想,究其原因在于对检察建议的法理基础、性质地位、功能定位等的认识还未完全一致。
  • 人民检察院应当设置专门的行政检察机构
  • 人民检察院恢复重建已经30周年。30年来,人民检察院的监督职能已由当初的刑事诉讼监督、职务犯罪监督逐步向行政诉讼监督、民事诉讼监督和职务犯罪预防等方面拓展,特别是行政公诉理论的提出,我国检察制度正向系统化、科学化方面逐步完善。值得注意的是,由于受人民检察院“诉讼监督”传统理论的影响,人民检察院对行政权的监督职能一直以来锁定于诉讼程序范围,
  • 民事抗诉再审制度的定位与完善
  • 一、我国民事抗诉再审制度的弊端 新民事诉讼法从三个方面完善了抗诉再审的规定。一是将人民检察院的抗诉事由进一步具体化,二是明确规定了接受抗诉的人民法院;三是明确规定抗诉案件的裁定进入再审的期限。这在一定程度上缓解了抗诉事由不明确、接受抗诉法院不明确、进入再审程序时间长等问题,抗诉案件的审理进入了规范化轨道。但是,修改后的民事抗诉再审制度仍存在一些需完善的地方。
  • 检察机关介入侦查引导取证机制的完善
  • 当前,对检察机关介入侦查引导取证,已经形成了基本的共识,但在实际操作中依然面临困难。随着司法改革逐步推进和刑事诉讼法的再次修订,应当对检察机关介入侦查引导取证予以明确规定和完善。笔者结合检察机关的司法实践,试从检察介入侦查引导取证的理论入手,对当前检察机关介入侦查、引导取证工作中存在的主要问题进行剖析,并就如何健全与完善介入侦查引导取证机制予以探讨。
  • 检察业务工作改革发展前沿问题探索——检察机关量刑建议权制度的构建基础及初步设想
  • 量刑建议权制度的构建既有理论依据又有现实基础;量刑建议应采用确定的量刑建议并作为审判活动监督、提起抗诉的参考依据。检察机关介入侦查引导取证的做法是在多年的办案实践中逐步形成的,虽然已经取得了较好的办案效果,但仍然存在一些突出问题,需要加以健全与完善。民事抗诉应定位于中请再审之后,将申请再审规定为当事人向检察院申诉的前置程序;更应定位在涉及公权利的范围内,而对不涉及公权利的案件则采用检察建议的形式,由法院审查决定是否启动再审程序,从而构建检察抗诉与检察建议并存的检察监督格局,真正起到统一司法、个案公正以及衡平各主体利益的作用。人民检察院对行政权的监督局限于职务犯罪侦查权,锁定在诉讼程序范围,没有充分体现人民检察院行政检察职能的宪政定位。拓展人民检察院的行政检察职能,设置专门的行政检察机构,是实现人民检察院对行政权的法制监督,发展行政检察制度和国家行政监督制度的必然要求。对检察建议的法理基础、性质地位、功能定位等的认识,理论与实务上有多种不同的主张,研究检察建议的基本问题对于立法、司法与法学研究具有现实意义,尤其对明确检察建议的适用范围、完善检察建议的程序、发挥检察机关的综合治理职能具有重要价值。对监管场所实行派驻检察,是中国检察制度的重要特色之一。基层监所检察实行“科室合署办公模式”是派驻检察组织形式的深化和具体化,是提高驻所检察工作效率和监督实效的极佳路径。
  • 地方信用立法探索
  • 伴随着社会主义市场经济体制的建立和生产力水平的不断提高,信用交易规模和信用交易环境都发生了质的变化。市场化程度越发达,人们对社会信用体系的健全程度要求也越高。现代市场经济就是信用经济,信用关系是社会成员之间的基本经济关系。中国已进入到一个信用交易新的发展时代,同时也在呼唤信用管理法律法规的出现。在缺乏社会信用管理上位法的情形下,加强对地方立法的探索,鼓励地方信用社会管理制度的建立,以试促改,以点带面,为中国的经济社会发展做出贡献!
  • 论《道路交通安全法》与《行政处罚法》的抵触
  • 《上海政法学院学报》2008年第5期发表了南京大学法学院梁三利的《全国人大和全国人大常委会制定法冲突的问题与出路》一文,以刘家海诉交警部门行政处罚案引发思考,提出了可以修改《立法法》规定全固人大和全国人大常委会制定的法律不一致时准用同一机关制定法律不一致时的法律冲突适用规则,以解决目前两机关制定法律间的冲突没有法律依据处理的问题。作为案件当事人的刘家海对此问题有更深广的思考,提出全国人大与人大常委会制定的法律之间存在基本法律与一般法律之分,并且存在上位法与下位法之分。对此问题的深入探讨,昭示建立法律审查机制之必要并有利于促进法律冲突理论的重整。
  • 金融创新与法律规制——美国证券立法演进的回顾与思考
  • 金融创新与监管规制是一个亟待研究的难题。美国证券立法的百年历程表明:早期的州立法,是对完全自由市场经济下,金融产品创新充满欺诈的法律规制,主要思路是保护投资者的基本利益;后来的联邦证券立法,是对美国经济危机反思的结果,对证券业务及其创新的限制,主要思路是维护金融安全,经济秩序;联邦立法的转型,是应对经济发展的制度变革,适应全球化经济发展的需要,促进金融创新增强竞争力、提高经济效率。在此基础上,揭示其通过立法平衡金融创新与法律规制以维护金融安全、经济效率的理念,包括金融创新是美国经济发展和稳定的重要因素,管制与放松是一个漫长,反复的制度变迁过程,要从实际出发,尊重市场机制,尊重金融市场的内在规律。
  • 见危不救之犯罪化路径
  • 《华商报》2006年5月5日一篇题为《警车路遇车祸见死不救 一名伤者死亡》的报道引起了笔者的深思。。西安市长安区一辆农用卡车把两辆自行车撞飞,男青年倒在血泊中一动不动,女青年紧抱受伤的小腿大声呼救,群众见状一边打电话报警,一边对伤者进行紧急处理,另十余群众站在路边欲拦车救人,但半小时内无一辆车伸出援救之手,
  • 国际赔偿责任性质辨析
  • 国际赔偿责任也即通常所说的国际法不加禁止之行为造成跨界损害后果的赔偿责任。国际赔偿责任不是合法行为责任.危险责任,也不是一种违背国际义务的责任。国际赔偿责任是权利冲突情况下对受害者进行救济的一种手段,是责任人与受害者之间的一种利益平衡机制。
  • 论我国气象服务的法律困境及完善路径
  • 我国现阶段的气象服务法律关系主要表现为公共气象部门在向服务对象提供气象服务,履行法定职责而形成的非权力行政法律关系。尽管气象有偿服务为气象现代化发展提供了有力经费支持,但公众获取基础气象信息、享受法定气象服务的权利亦应获得法律保障。解决这一制度困境的现实选择是真正引入市场化机制,取消民间资本参与气象服务经营的限制,适时适度开放国内气象服务市场;严格区分气象部门内部各组织职能定位,实现准公益性气象服务与商业性气象服务的分离。
  • 程序正义理念与遏制刑讯逼供制度的重构
  • 正当程序是现代刑事诉讼制度所追求的价值目标,侦查阶段的刑讯逼供行为严重践踏了刑事诉讼程序正义的价值理念,而侦查讯问制度设计上的失衡和缺位是导致刑讯逼供屡禁不绝的现实原因,应从建立侦押分离制度、赋予律师在场权、实施同步录音、录像措施等三个方面重构我国侦查讯问制度,以期达到遏制刑讯逼供的目的。
  • 论我国刑事自诉制度的合理性重构——以刑事司法职权的介入为中心
  • 刑事自诉制度是国家追诉犯罪、保障社会秩序的重要手段。如何确保被害人个人意愿的正当表达成为刑事自诉制度中的难题。国家刑事司法职权的介入对保障被害人意愿的有效表达以及防止其诉权不当滥用提供了一个重要的解决途径。
  • 利用银行电子代理人故障获利行为之刑法分析
  • ATM、网上银行、电话银行普及的同时,因其故障的发生也带来了新的法律问题。文章界定了ATM、网上银行、电话银行的法律性质,总结了三种利用这些系统故障获取利益的行为,从刑法角度分析了不同情形的行为定性。
  • 刑事和解制度本土化进程若干问题再思考
  • 对于刑事和解制度的讨论与研究,学界和实务界存在着两种截然不同的观点:赞成者从保护被害人利益、提高诉讼效率、构建和谐司法环境等角度论证了刑事和解制度的价值;反对者从刑事和解制度与刑法三大基本原则的关系、刑法一般预防的目的、我国的现实国情等角度分析了刑事和解制度存在的瑕疵。从理论的角度分析,刑事和解制度当然有其优越的价值,但是站在我国国情的现实角度,刑事和解制度的本土化进程还存有一定的障碍。在充分肯定刑事和解理论的优越性的基础上,应该坚持刑事和解制度不应当是“一锤子买卖”,而应当参考刑法中缓刑考验期、数罪并罚的量刑制度,设立“准缓刑制度”和“准数罪并罚制度”作为刑事和解制度的辅助制度,以保障真正实现刑事和解制度的价值。
  • 法规规章备案问题研究
  • 从制度实证分析的角度来看,在体制内部,我国的法规规章备案体制应当包括备案主体、备案职权、备案依据、备案标准、备案程序和备案责任6个基本元素;在体制外部,法规规章备案制度与人大监督、行政复议、司法审查、检察监督等涉及抽象行政行为监督的制度既有区别又有联系,共同构成抽象行政行为监督的法律体系。随着我国法制建设的不断发展,法规规章备案机制在运行中日益暴露出一些需要解决的问题。用制度实证分析的方法,梳理清楚现行法规规章备案体制,并探索解决备案工作实践问题的方法,将有利于加强对抽象行政行为的监督,维护社会主义法制的统一。
  • 人大选举制度的现状及其未来
  • 理论上,人大选举是中国所有的选举制度中最重要的制度,目前关于人大选举制度并没有明确的改革方向和方案。当越来越多的选民认真对待宪法和法律赋予的选举权和被选举权后,相应的权利会变得真实。许多案例表明,公民个人的自觉践行,有利于基层政治竞选的发展。中国应该循序渐进地发展基层人大选举制度。从基层改革着手的最大好处是只会触及地方党组织的领导方式,而不会影响到执政党的权威。
  • 公民在适用法律上一律平等原则新论
  • 对公民在适用法律上一律平等原则重要内涵的理解必须以科学发展观为指导。首先,公民在适用法律上一律平等原则的重要核心不仅在于反对封建特权,还在于反对歧视、保护弱势群体。其次,如何贯彻公民在适用法律上一律平等原则并非如一般教科书中解释的“对一切涉讼公民不因各种具体因素的差别而作任何区别对待”,而应该在对行为人具体差异性分析的基础上实行宽严相济、区别对待。司法合理性是刑事司法实践科学发展观的有效途径,对于刑事诉讼的正确进行具有不可忽视的重要意义。
  • 司法改革对政治体制改革进程的破与立
  • 我国政治体制改革滞后于经济体制改革和市场经济的发展,一直是一个带有根本意义的矛盾,政治体制改革应当慎重、稳妥地进行,应当选择适合作为试验性、探索性、示范性领域作为改革的突破口。选择司法改革作为突破口,不仅具有必要性,而且具有可行性。文章对司法改革在具体操作层面上的一些问题进行了分析。
  • 上海社会矛盾多元调解机制的配合与衔接
  • 在社会矛盾凸显的现阶段,建立健全相互配合、有机衔接的多元调解机制,是构建社会主义和谐社会的必然要求。文章以多元调解的配合与衔接机制为研究对象,以上海社会矛盾化解实践为研究样本,首先对人民调解、司法调解、行政调解、行政协调处理四种方式之间以及它们与诉讼之间现有的配合与衔接模式进行了梳理,进而归纳出上海市现行多元调解机制配合与衔接上的缺陷,并对完善上海市多元调解机制的配合与衔接模式提出了具体路径建议。
  • 民事诉讼时效新规定与商业银行之应对
  • 最高法院于2008年9月1日公布了《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》,对民事诉讼时效进行了较为系统的修正、整合和完善。学习、掌握民事诉讼时效新规定的意义和内容,有助于当事人正确保护其合法权益。鉴于此,本文试就民事诉讼时效新规定的主要内容进行诠释,并就商业银行应对之策提出五点建议,以期对商业银行正确适用民事诉讼时效新规定能有所裨益。
  • 卷首语
  • 上政名师
  • 李惠,女,上海政法学院教授、法学博士,上海政法学院人事处处长,兼任上海市法医学会理事、上海市生命法学研究会理事。
  • [专题研讨]
    基层监所检察实行“科室合署办公模式”的思考(吕建伟)
    检察建议的基本理论问题(陈为钢 顾文虎)
    人民检察院应当设置专门的行政检察机构(唐光诚)
    民事抗诉再审制度的定位与完善(吴小国)
    检察机关介入侦查引导取证机制的完善(宋玲国 陈米华)
    检察业务工作改革发展前沿问题探索——检察机关量刑建议权制度的构建基础及初步设想(邢菲菲)
    [立法研究]
    地方信用立法探索(夏善晨)
    论《道路交通安全法》与《行政处罚法》的抵触(刘家海)
    [域外借鉴]
    金融创新与法律规制——美国证券立法演进的回顾与思考(蓝寿荣)
    [法苑杂谈]
    见危不救之犯罪化路径(董邦俊)
    [法学论坛]
    国际赔偿责任性质辨析(何艳梅)
    论我国气象服务的法律困境及完善路径(何亮亮)
    程序正义理念与遏制刑讯逼供制度的重构(莫洪宪 邓小俊)
    论我国刑事自诉制度的合理性重构——以刑事司法职权的介入为中心(张曙)
    利用银行电子代理人故障获利行为之刑法分析(陈小杉)
    刑事和解制度本土化进程若干问题再思考(薛进展 庄绪龙)
    法规规章备案问题研究(湛中乐 张水海)
    人大选举制度的现状及其未来(林峰)
    公民在适用法律上一律平等原则新论(陈浩铨)
    司法改革对政治体制改革进程的破与立(董皞)
    [法治上海]
    上海社会矛盾多元调解机制的配合与衔接(李余涛 李志研)
    [司法实务]
    民事诉讼时效新规定与商业银行之应对(陈福录 唐侠)

    卷首语
    上政名师
    《上海政法学院学报:法治论丛》封面

    主管单位:上海市司法局

    主办单位:上海政法学院

    主  编:杨寅

    地  址:上海青浦外青松公路7989号

    邮政编码:201701

    电  话:021-39225517

    电子邮件:[email protected]

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