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文献检索:
  • 上政名师
  • 汤玉枢,上海政法学院教授。1987年毕业于华东政法学院法律系,1998年8月至1999年7月为日本早稻田大学法学研究科访问学者;先后担任中国法学会商法研究会理事、福建省国际法学会副会长、福建省法学会常务理事、福建省台湾法研究专业委员会主任委员、
  • 卷首语
  • 吾刊奉弘扬人文学术,倡导求是争鸣,服务法律实践,推进法治文明为宗旨,力图而为国内法学期刊中之特色刊物。有鉴于此,本刊将秉承一贯之理念一在以法学为主的基础上兼顾其他社会科学门类;在关注中国整体法治建设理论与实践问题的同时,
  • 中西法律用语误区初探
  • 中国和西方国家"各自"提出的"能动司法"、"刑事一体化"、"预审"的含义是不同的。"检察官"称呼的翻译之差别也不容忽视。这些看似相同或相近的词汇,如若不仔细辨别,就会走向中西法律用语误区,继而造成理解上的障碍,误以为两者是同一事物从而将其混同。这在我国法律用语上已经屡见不鲜。究其原因还是两者存在相同或相似的词条以及翻译的偏差甚至错误。多比较、多研究、多交流、多探讨才是正确的出路,才能走出误区。
  • 宪法核心理论刍议
  • 宪法核心理论是指以人性尊严为基础的自由民主宪法秩序以及为了维护此秩序所必要的宪法基本原则即宪法的核心部分应受到绝对保障。宪法核心理论源远流长,不同法系中的宪法核心思想交互影响汇流成现代宪法核心理论;宪法核心理论法律实证化肇始于法国宪法,却在德国基本法中得到继受与发扬,此后宪法核心理论法律实证化蔚为世界潮流;宪法核心理论的司法实践也同时激荡展开,并显现出处于发展之中的宪法核心理论存有诸多难题。
  • 公开权视域下的表达自由研究
  • 公开权赋予个人对其形象的垄断权,而表达自由却要求自由表达他人的形象信息,由此两者产生冲突。如何协调两者冲突,美国学界提出了一些标准,比如,主要目的标准、具有新闻价值的例外、转化性标准、指示性使用标准、合理使用标准等等,虽然这些标准都具有一定的合理性,但也存在缺憾。本文在评述以上标准的基础上提出了采用"综合性标准"的建议,即综合考量以上标准后,再行判决。
  • 组织出卖、非法摘取人体器官犯罪的刑法规制
  • 非法买卖、摘取人体器官行为现已形成复杂的利益链条,并且衍生了大量关联犯罪,不仅严重侵害当事人的合法权益,而且严重危害社会秩序,破坏社会道德风尚。《刑法修正案(八)》第37条针对组织他人出卖人体器官的行为专设罪名予以处罚,并且规定对非法摘取人体器官的关联犯罪予以定罪处罚,有利于依法打击该类犯罪的利益链条,进而有效惩治组织出卖人体器官和非法摘取人体器官的犯罪行为。
  • 论刑法立法中学者的使命及其实现
  • 学者在刑法立法中的使命是为刑法立法提供理论依据,促进刑法立法的科学化。目前学者在刑法立法中实现使命的途径主要有以下四种:参与立法型、法制讲座型、代表提案型、著书立说型。为了实现这一使命,在要求学者从自身角度加以努力的同时,也要求立法者给予相应的支持与保障。
  • 我国拍卖法上不保证条款研究——以当前文物艺术品拍卖为视角
  • 在我国目前文物艺术品拍卖中,因不保证条款所引发的纠纷较为突出。本文拟从该条款所涉及到的拍卖规则、拍卖图录、拍卖人鉴定结论与买受人信赖利益等四个方面入手进行分析,以期在厘清其中联系的同时,也能找到妥贴的应对之策。
  • 工伤救济的法律适用
  • 《社会保险法》没有对我国工伤救济的法律适用问题进行规定。本文通过考察国外关于工伤保险赔偿和民事侵权赔偿关系的四种模式(替代、选择、兼得、补充)、评介国内学者的相关建议并反思国内的法制现状,提出我国应该采取补充模式来建构工伤保险救济的法律体系,并应针对侵权人是雇主或第三人而建立不同的法律规则。
  • 气候变化与国际投资法应对
  • 国家为应对气候变化采取的措施,具有国际投资与气候变化间法律交集的性质。国际投资协定在实体规则和程序规则方面没有为这一交集预留空间,国际投资仲裁实践又具有天然的私人利益保护倾向,因而国际层面的国际投资法在应对气候变化上存在着严重问题。国际投资协定必须承载经济之外的伦理和价值目标,并将实现该目标的主要指导原则——"共同而有区别"的气候责任原则——具体贯穿于投资保护的实体规则和程序规则中,通过争端解决程序实现这一原则,才是解决问题之道。
  • 日本核污染事故的国际环境法思考
  • 2011年3月11日,日本本州岛附近海域发生里氏9.0级地震,并引发大海啸,造成核泄漏事故,不仅给发生污染事故的本国及国民,也给他国境内的生命财产造成严重损害或损害威胁。从日本核污染事故引起我国国民的恐慌看,人们终于彻底认清环境问题的国际性。环境损害一旦发生就要追究行为者的责任,目的是为了使受害者得到赔偿。有效地追究行为者对环境造成污染或破坏的法律责任刻不容缓,本文从国家的国际环境责任的归责原则入手,来探讨追究国家的国际环境责任的解决方式。
  • 法律文化类型学研究评析——以“文本”分析为视角
  • 当下,法学界针对以梁治平为代表的法律文化类型研究所作的评析甚多。学者们出于各自问题研究的需要对该研究之特色与局限性的评述往往以一种"事后的眼光"予以关照,而少有能以具体的同类研究实践与之进行学术对话与商榷的作品,在一定程度上给人以理论上的空洞感,这也是不争的事实。若以当代解释学的有关理论来审视这一现象,我们会发现,部分评析至少存在着切割文本、甚至在一定程度上有"误读"文本之嫌,值得予以特别的注意。因此,通过将梁治平的法律文化类型研究与美、日等国学者所做的同类研究进行简要比较,厘清异同,或可获得相对"中肯"的理解。
  • 上海国际金融中心建设中的法律与监管问题——构建上海国际金融中心的条件和对策
  • 将上海建设成为国际金融中心不仅是中央的一项基本战略,也是上海本身经济发展的趋势和需要。上海国际金融中心的构建需要以中国实体经济为支撑,从金融法治建设和完善监管两个层面着手,有规划、分步骤地推进。从金融法律和法制建设层面而言,要充分发挥法律的核心和导向作用,加快实现从政府导向向法律导向转变,营造透明的金融法治环境,注意与国际条约、惯例衔接,尽量减少政府对金融市场的过度干预。要进一步完善我国现行证券市场税收制度,建立多层次、多环节、多协调、复合性的税法新体系,提高税法的效力层次,切实体现税收公平原则,保障税法的严肃性和透明度,减少因税收政策的变化而给证券市场带来的不正常波动。与此同时,股权投资基金已经逐渐成为我国创业企业和中小企业通过银行信贷、证券市场等传统渠道融资之外的又一重要融资渠道,亟待制定相关法律法规予以规范,并应从外汇、税收、工商、行政审批等环节对外资参股人民币股权投资基金进行有效监管。从金融监管层面来看,要进一步强化政府和中央银行对金融机构的监管,依法审慎监管约束金融机构的风险行为,监督指导金融机构正确开发和运用金融工具,合理引导投资者的投资行为,保证金融市场的稳定发展,同时应强化金融危机的预警机制,提高危机处理能力。要加强金融监管的国际协作,关注国际金融体系监管的改革和创新,以适应我国金融业进一步对外开放的新形势。
  • 上海国际金融中心建设中的法制问题
  • 上海历史上曾经是远东地区的金融中心。20世纪90年代后期,将上海建成国际金融中心逐步成为国家战略,经过10多年的努力,上海金融发展取得了明显成就,形成了比较完备的金融市场、金融机构和金融业务体系,具备了加快国际金融中心建设的良好条件。
  • 上海国际金融中心建设的税法环境优化
  • 金融是经济的核心,而证券市场又是金融皇冠上的明珠。近几年来,经过股权分置改革等基础性制度性变革,我国证券市场经历了一个凤凰涅磐的过程,发生了根本的变化。截至2009年第一季度,1625家上市公司实现营业收入2.3万亿元,沪深股市总市值16.1万亿元,已经成为全球市值第三大市场;证券公司107家,总资产1.4万亿元,净资本3105亿元;
  • 上海国际金融中心背景下股权投资基金法律制度
  • 一、股权投资基金概况 股权投资基金作为一种新兴的投资基金,主要发展和成熟于西方金融资本市场。随着我国全面履行加入WTO关于金融市场开发的承诺,股权投资基金已逐渐成为创业企业和中小企业通过银行信贷、证券市场等传统渠道融资之外又一重要的融资渠道。由此可见,制定股权投资基金的相关立法变得尤为重要。
  • 国际金融中心视域下的金融监管问题
  • 金融是现代市场经济的核心,是国家和城市参与国际竞争的制高点。金融中心建设既要重视硬件建设,又要重视软件建设,尤其要重视培育建构有效的金融监管措施,以保障其持续性地健康发展。我国的上海,由于其金融市场齐全、服务业高度密集、对周边地区甚至全球具有辐射影响力,
  • 全球治理中金融监管制度创新对上海的启示
  • 一、全球化与全球治理模式 全球治理主要包含以下五个要素:全球治理的价值、全球治理的国际规制、全球治理的主体或基本单元、全球治理的客体或对象以及全球治理的效果。一些学者把这些基本要素分解成五个相互联系的问题群:为什么治理?如何治理?谁治理?治理什么?治理得怎样?
  • 刑事拘留制度的错位及矫正
  • 在我国刑事诉讼中拘留是一项重要的强制措施,它与逮捕一起被广泛适用。当前,我国拘留制度实施中,主要存在拘留对象被不当扩大、拘留期限延长较为普遍及拘留适用程序缺乏监督制约等三个问题,而拘留功能的异化、拘留实质条件的缺失及拘留期限延长的失范是其重要因素。为此,可以从协调现行拘留与逮捕的制度功能、对拘留与逮捕进行一体化改造及强化对拘留适用的监督制约等方面来完善拘留制度和程序。
  • 暂予监外执行制度的现实困境及其出路
  • 我国的暂予监外执行制度是为了顾及罪犯治疗严重疾病、怀孕或哺乳自己婴儿的人道主义需要而设立的一种行刑变更方式,但在具体实施过程中却出现了虚假鉴定、权力腐败、脱管逃跑和收监困难等违规现象。借暂予监外执行之名而行逃避刑罚实际执行之实的案件频发,致使刑罚的权威与公允受到严重侵蚀。在域外,刑罚的人道主义通常以中止执行的方式来实现,罪犯在疾病治疗、怀孕分娩或哺乳婴儿的期间并不计入刑罚执行期限。基于医学鉴定技术性强以及女罪犯故意怀孕而难以监督和控制、或者权力可能集体腐败等原因,替之以暂缓或中止刑罚执行,可以是我国监外执行制度的改革方向。
  • 博弈心理下的附带民事调解工作
  • 刑事附带民事诉讼是刑事诉讼与民事赔偿诉讼的结合,是我国司法审判体制中一种独特的诉讼制度,具有平复社会矛盾、体现刑罚谦抑、保护被害人权益等多重司法价值。附带民事诉讼与刑事诉讼相衔接融合的特点决定了其调解工作不同于普通民事案件,本文从分析刑事附带民事调解工作的特点入手,以分析刑事附带民事调解过程中当事人的心理活动为切入点,引入博弈论的相关理念,通过对刑事附带民事调解工作的实证考察,对基层法院开展刑事附带民事调解的经验进行了总结,并对刑事附带民事调解工作中存在的问题进行了初步分析与思考。
  • 执行催告令状制度研探——以上海市金山区人民法院的经验为例
  • 长期以来,"执行难"问题一直是严重困扰人民法院工作的突出问题之一,由此产生的矛盾也成为影响社会和谐稳定的一个重要因素。本文从执行催告令状制度的涵义、价值定位、现实和理论基础、机制架构及完善方面进行探索,以期对执行催告令状制度的进一步实践有所裨益,破解执行难。
  • 人品与学术
  • 有同学来访,提出了一个哲理性的问题:中国人强调人品与文章之间的关系,人品好,文章就好;人品不好,文章就不值得看。但是与此相反,西方人则强调人品与文章的分离,人品不好,文章可读。他举的例子是福柯。他说他不认同福柯的人品,但是认同福柯的文章。
  • 《上海政法学院学报:法治论丛》封面

    主管单位:上海市司法局

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    主  编:杨寅

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