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  • 上政名师
  • 王政,上海政法学院教授、东方学者。1991年获北密执安大学公共管理硕士学位,1994年获宾夕法尼亚州印第安娜大学刑事司法学/犯罪学博士。1993年至1999年,曾于德克萨斯州南方大学任教。1999年至今,受聘于加尼福利亚州立大学(长滩),2004年破格晋升为终身教授。目前为美国长滩加尼福利亚州立大学刑事司法系终身教授和物证鉴定与高科技犯罪培训主任、加尼福利亚州警察指挥学院特聘培训专家、国家外专局/公安部聘请引智技术专家;
  • 卷首语
  • 吾刊奉弘扬人文学术,倡导求是争鸣,服务法律实践,推进法治文明为宗旨,力图而为国内法学期刊中之特色刊物。有鉴于此,本刊将秉承一贯之理念一在以法学为主的基础上兼顾其他社会科学门类;在关注中国整体法治建设理论与实践问题的同时,凸显上海地区政治、经济、文化和社会生活中的重大、现实、新型和热点法治问题。以法为基,
  • 权利的责任限度
  • 法治的发展促进了权利思维的普遍化,用权利话语思考社会现象已经成为社会常态。这可以在“范跑跑”事件中体现出来。“范跑跑”事件存在“权利论”和“道德论”两种观点。但是,从权利的根本属性来看,范美忠的行为既是权利的,但是又不完全是权利的;既是道德的,但又不完全是道德的。权利需要承担相应的责任,这是实现社会合作的基本要求。权利的享有并不是绝对的,还应当承担适度的责任一来自道德的、社会的责任要求。
  • 论“公民”作为基本称谓的必要性
  • 同志、小姐、师傅、阿姨以及群众、老百姓等都是我们日常与人见面打招呼时的基本用语,但是由于时代的变迁,这些词汇的涵义已经发生了重大变化。同志、小姐的含义出现了质的“变异”,已经不再适宜作为招呼语。师傅、阿姨因为时代的变迁而发生词义上的“量变”,同样亟需更新。群众、老百姓是传统等级制度的反映,与现代社会的平等精神相去甚远。为此,主张用“公民”一词统一替代同志、小姐、师傅、阿姨、群众、老百姓等基本称谓。
  • “唐宋变革论”及其对法律史研究的意义
  • “唐宋变革论”始于日本史学家内藤湖南所提出的“宋代近世说”。近百年来,这个问题引发了国际宋史学界的广泛争论。论争的初期主要是围绕着对“唐宋变革”的定性,即唐宋之际中国社会是否已经实现了从中世向近世的转变,学者们从社会史、经济史和文化史的不同层面进行了分析。近些年来,则主要是集中在对“唐宋变革”的量化分析,即承认唐宋之际存在重大的社会转型,学者们更加注重转型在社会、经济、文化各个层面所引发的变化,即注重变化本身而非性质。“唐宋变革论”对法律史研究的意义,一方面是拓展了研究方法,另一方面也充实了研究的内容。
  • 案例指导制度初论
  • 最高人民法院于2010年底推出了案例指导制度,对于提高法律的确定性、统一司法标准等具有重大意义,其具体运作机制还有待细化。指导性案例应以审级监督制度的张力赋予事实上的拘束力;应针对法律规则模糊、矛盾、抽象和空白的情况,以解决法律适用问题为标准进行遴选;应归纳出裁判要旨,在统一的平台上及时公布;应建立背离判决的论证机制、上述机制和报告机制以便更新案例。
  • 我国战时缓刑制度研究
  • 战时缓刑制度是指在战时,对于缓刑考验期内没有现实危险的犯罪军人,允许其戴罪立功,确有立功表现时可以撤销原判刑罚,不以犯罪论处的制度。战时缓刑制度是具有相对独立性的一种缓刑制度。战时缓刑的适用除须满足一般缓刑的适用条件外,同时要求犯罪军人不得被剥夺政治权利。战时缓刑的考验期应为一般缓刑考验期与战时的重合期,考察机关应为军队保卫部门,考察内容为犯罪军人在战时缓刑考验期内是否立有战功。当犯罪军人在战时缓刑考验期内未曾立有战功时,其法律后果与受一般缓刑宣告者相同。
  • 持有、使用假币罪探析
  • 持有、使用假币罪的概念需要重新界定;其危害行为“持有”、“使用”是两种不同的表现形式,不应该放在一个罪名中规定,而是取消持有假币罪,把它的部分内容归纳到其他罪名中去;伪造后持有、使用自己伪造假币、伪造货币后又使用他人伪造的货币、购买假币后使用假币的行为人不能构成本罪的主体,另外,增设本罪的单位犯罪主体。
  • 从“入户”和“携带凶器”看《刑法修正案(八)》盗窃罪的规定
  • 刑法修正案(八)将入户盗窃和携带凶器盗窃明确写入刑法条文中,有其现实的必要性,这无疑是立法上的一次进步。但究其立法技术运用和入罪标准考察方面,将它们看作是盗窃罪的加重情节更为合理,不仅有完备的情节加重犯理论作为基础,适当升格法定刑,做到罪责相一致;而且在探讨盗窃罪既遂未遂的问题上存在着重要的价值。
  • 金融诈骗犯罪与企业防范一以票据诈骗为例
  • 当前,金融诈骗犯罪具备以下特点:案发数量居高不下,涉案金额大,其诈骗手段日趋多样化和智能化,并呈现出跨地域性增强、呈国际化趋势,团伙作案、内外勾结作案突出和犯罪形式复杂化、隐蔽性强等。企业特别是金融企业应着力从完善内部安全控制机制、加强人员素质培养、加大金融机构与有关部门的合作力度三个方面做好对金融诈骗犯罪的防范。
  • 评《民事诉讼法》第164条之不堪重负
  • 此次《全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法》新修意义非凡,却也暴露出了对公民选举权利保护不够充分的严重问题。过度依赖《民事诉讼法》第164条的现有保护模式弊病很多,不仅无法为权利遭受侵害的选民提供用全的司法救济,而且也与选举诉讼本身的性质内涵相去甚远,更加造成了第164条的不堪重负。有鉴于此,在我国建立选举法庭或宪法法院体系,从而为选举纠纷提供独立、公正、权威的解决场所,已经成为了当务之急。
  • 论预告登记后的中间处分行为
  • 预告登记后的中间处分行为因其发生时间的特殊性,即预告登记后本登记前,对其效力产生一定影响。中间处分行为效力的确定要结合预告登记制度的目的、预告登记的设定等方面因素来考量。以是否可能妨害经预告登记的请求权的实现作为判断中间处分行为有效与否的标准具有理论上的合理性和一定的实践意义。
  • 论少数族群人权的国际法保护一以保护中国海南蛋民人权为例
  • 在以美、英为首的发达国家不断借口“保护人权”向发展中国家推行其“新帝国主义”的现代国际社会,弱势群体的人权问题也日益受到各国的广泛重视。“少数族群”作为当今国际法上定义具有争议的群体,其权利作为人权保护项下的重要条目不容忽视。笔者试图以中国海南蛋民为例,重新定义“少数族群”,并从国际法角度来探索开拓少数族群的人权保护内容及其前景。
  • 家乐福等超市价格欺诈的法律思考
  • 前不久,家乐福等大型国际性超市涉嫌价格欺诈诱骗消费者,在社会上引起了强烈反响,也引发了进一步加强我国相关法制建设的思考。家乐福等大型超市实施价格欺诈行为有法制不健全、政府有关部门监管力度不足、消费者不能形成有效的消费维权合力等诸多原因。治理家乐福等大型超市价格欺诈需要依靠但又不能仅仅依靠健全法制予以保障,还需要进一步加强政府及其职能部门对相关行业或领域的监督管理力度、强化企业的社会责任意识和守法意识、提高消费者的消费维权意识以及加强舆论监督等方面内容。
  • 当前畸高房价下的诚信缺失及刑罚规制
  • 近几年,全国大中城市房价暴涨,引起社会各界广泛关注。为有效遏制房价飞涨,中央政府密集出台楼市调控政策。在空前严厉的“新国十条”出台后,中央政府将利刃指向了以炒房客为首的投机需求。这为畸高的房价走向理性,实现软着陆,提供了政策上的保障。楼市调控是一个复杂漫长的过程,不可能一蹴而就,政府必须明确调控目标,保持政策调控的连续性。针对房产投机和投资及骗购经济适用房这些问题,结合“新国十条”的相关内容,提出完善我国房地产市场调控的刑罚规制,以期促进房地产市场的诚信健康发展。
  • 论食品安全领域相对集中行政处罚权一以上海市食品安全监管体制为例
  • 食品安全已成为目前全社会的热点话题之一,为了预防食品安全事故,不仅要完善有关法律法规,还应当从行政管理体制改革角度深入思考。国家和上海市的食品安全监管体制近几年来都作了调整与发展,但是,目前的监管体制仍存在多头执法等一系列问题,迫切需要进行改革。为此,本文以上海市食品安全监管体制为例,探索实施相对集中行政处罚权,来不断深化食品安全监管体制改革。
  • 网络背景下的新型法律问题
  • 人类社会正处在网络时代带来的巨大变革中,传统社会的价值观念、行为方式、商业模式等正在发生一系列变化,给既有的法律制度和社会管理秩序带来诸多的挑战,因此引发出许多新型的法律问题,如何积极地、及时地应对挑战,保证社会运转的和谐、稳定,是摆在决策者和立法者面前的重大课题。本刊在这个专题中汇集了5篇文章,分别从“人肉搜索”引起的权利冲突的行政法救济、“网络打手”的刑法规制、网络著作权的民事法保护、网络团购的法律风险防范、网络视野下重大敏感案件风险评估制度等不同的侧面,深入分析了网络环境下各种行为的表现形式和产生原因,探讨了网络化背景下,应对种种新型法律问题和社会管理问题的相关措施,提出了实体法和程序法上亟需修改的许多建议,相信这样的讨论会引起各方面人士的深入思考。'-3然,网络环境下,面临的各种问题很多,这组文章只能起到抛砖引玉的作用,期待更多的文章加入到本刊的讨论中。
  • “网络打手”的刑法规制
  • 随着电子商务的发展以及绝大多数企业对网络营销的青睐,使得各种“网络公关公司”、“网络营销公司”开始风靡。伴随而来的涉及“网络打手”进行恶意攻击和诋毁商誉的案件也愈来愈多,对于“网络打手”通过网络实施诽谤、诋毁其他商家的行为,应当如何处理,目前尚处于刑事立法和司法的打击半径之外,更处于刑法理论的真空地带,但是,此类案件的爆发态势,导致司法实践已经到了无法回避的地步。因此,基于“网络打手”这一网络营销模式的社会危害性,
  • 网络著作权的民法保护
  • 1999年,陈卫华诉《电脑商情报》擅自转载其个人主页上的一篇文章一案,是由北京市海淀区人民法院知识产权庭审理的国内第一例网上著作权案。④据法院调查统计显示,网络著作权案件逐年增多,2005年北京市法院受理的一审各类知识产权案件中,著作权案件1126件,其中网络案件占66件;2006年受理著作权案件1555件,其中网络纠纷案件占85件;2007年受理著作权案件1885件,其中网络纠纷案件di400件;2008年上半年受理著作权案件1743件,其中网络纠纷案件占1304件。
  • 网络团购中的法律风险防范
  • 所谓网络团购,是指一定数量的消费者通过互联网渠道组织成团,以折扣购买同一种商品。①这种电子商务模式可以称为C2B(Consumer to Business),和传统的B2C、C2C电子商务模式有所不同,需要将消费者聚合才能形成交易。
  • 网络视野下的法院重大敏感案件风险评估制度
  • 一、网络倒逼法院审判管理创新 (一)网络发贴引互动,法院审判很透明 网络对突发事件的即时报道,让网络新闻的时效性达到极点,让传统三大媒体只能望尘莫及。2010年2月23日18时21分,网民“那个小子”在“兰江论坛”上发贴并附照片,反映兰溪市法院法官工作时看电影、玩游戏,随即便引起评论如潮。次日上午10时,兰溪法院通过论坛公布六点处理意见,表明处理态度,明确调查时限,深受网民的好评。在2009年央视大火中,
  • 行政诉讼中滥用职权审查的障碍与路径
  • 我国《行政诉讼法》规定法院对行政滥用职权行为可予以撤销。但实践中,法院对此保持了过度的“司法谦抑”,没有发挥其应有价值。滥用职权标准不明确、法官对滥用职权审查违反合法性审查原则的担忧以及缺乏审查经验是其主要原因。针对上述原因,我们需要在厘清认识的基础上,设计一套适应现实需要的行政滥用职权审查技术规范,并通过立法等途径加以确认,完善我国行政诉讼中滥用职权审查的制度体系,让制度真正发挥其应有效用。
  • 拒不支付劳动报酬罪之我见
  • 拒不支付劳动报酬的行为,经历了一个由民法、行政法调整到刑法调整的演化过程。本罪中的劳动报酬远不限于工资,而应包含工资以外的加班费、奖金、补贴、津贴及其经济补偿费用等。在刑法规定的拒不支付劳动报酬犯罪行为与表现之外还应注意四种较为突出和敏感的情形。本罪中的“数额较大”,不仅需要“两高”进行具体化的解释,同时各地方还须结合本地区的实际立出标准。刑法对于拒不支付劳动报酬罪的调整应以“行政处分为先,刑事处分为补”的原则进行,从而使刑法对这一犯罪的调整“调适有度”。
  • 我国刑事追赃的实务困境与制度完善——以法院追赃活动为视角
  • 由于我国刑法对刑事追赃问题规定得不明确,导致法院在追赃过程中产生了很多问题,追赃效率较差。为建立科学的追赃制度,首先应当明确刑事追赃的概念,界定赃款赃物的范围以及不同阶段追赃活动的性质和功能,在此基础上根据案件性质建立各部门分类衔接、互为补充、相互制衡的追赃程序,并逐步探索法院对刑事追赃程序的司法控制体系等。
  • 如何认定劳动合同订立时劳动者的说明义务
  • 劳动合同订立时,劳动者对与劳动合同订立直接相关的基本情况,负有向用人单位如实说明的义务,该义务的履行包括在劳动合同订立后对本人基本情况资料的填写。对与劳动关系建立有关的重要情况,即使用人单位未询问,根据诚实信用原则,劳动者应主动披露。对与劳动关系建立无直接相关的个人情况的披露,应当真实,不得欺诈。采取欺诈手段订立劳动合同的,用人单位有权变更或解除劳动合同。
  • 商标与外观设计专利诉讼中近似性的判定
  • 商标制度理论基础是混淆理论,外观设计专利制度理论基础则存在混淆理论和创新理论的对立和角力;比较商标与外观设计专利近似性判定在判定主体与视角、客体、方法、标准等方面的异同,以期精准把握商标、外观设计专利侵权诉讼的判定。
  • 日本预防国际恐怖犯罪对策及其启示
  • 日本的国际反恐实践与理论处于世界先进水平。从预防恐怖犯罪到处置恐怖行动、从反恐对策制定到实施反恐对策具体保障等,已经形成了具有特色的完整体系,较好地体现了“把日本国际恐怖犯罪消灭在未燃状态”的反恐理念。其中贯穿始终的法律规范思想;队伍规模、分类和布局;先进武器装备与作战方式;以及“对策”条款中隐含的任务张力、“一体化”联动中的机制与技术保障和情报中的机构与职位保障优先思想等,对于中国迅速提高反恐整体水平和加快反恐队伍发展建设步伐,应有较大参考价值。
  • 民意的司法解读
  • 民意,民众之意。何为民?百姓为民;何为众?三人成众。数量上的宽泛性是民意成立的基本前提。没有数量上的集合,所谓民意,充其量也就是简单的个人意志。 民意,是否就是民众意志的简单加减,多数取胜?答案是否定的。民意往往具有阶层性和区域性。不同的社会阶层,基于不同的利益需求,会产生不同的呼声表达。不同地区的百姓,他们的意愿不会有绝对一致的呼吁,其间或多或少都有着偏差,有时候甚至是相互矛盾的。同时,简单地加减,非但不能体现真正的民意,甚至可能产生多数人的暴政。
  • 启事
  • 本刊已采用“中国知网”学术不端文献检测系统,将对每篇投稿文章进行电子检测,凡来稿中的文字内容同该系统“学术文献总库”中的文献,重复率达20%及以上者(直接引文除外),视为学术不端或抄袭,本刊一律不予采用,并保留不良记录。请投稿作者自律,严格遵守相关学术规范。
  • 上政名师
    卷首语
    [法学论坛]
    权利的责任限度(彭中礼)
    论“公民”作为基本称谓的必要性(石文龙)
    “唐宋变革论”及其对法律史研究的意义(毕巍明)
    案例指导制度初论(胡震远)
    我国战时缓刑制度研究(庞平)
    持有、使用假币罪探析(王松丽)
    从“入户”和“携带凶器”看《刑法修正案(八)》盗窃罪的规定(王修珏)
    金融诈骗犯罪与企业防范一以票据诈骗为例(童伟华 武良军)
    评《民事诉讼法》第164条之不堪重负(李响)
    论预告登记后的中间处分行为(史以贤)
    论少数族群人权的国际法保护一以保护中国海南蛋民人权为例(杨洋 翁里)
    [法治时评]
    家乐福等超市价格欺诈的法律思考(赵晓凌 贺英)
    当前畸高房价下的诚信缺失及刑罚规制(黄鑫)
    [法治上海]
    论食品安全领域相对集中行政处罚权一以上海市食品安全监管体制为例(李幸祥)
    [专题研讨]
    网络背景下的新型法律问题(向品)
    “网络打手”的刑法规制(于冲)
    网络著作权的民法保护(李运扬)
    网络团购中的法律风险防范(吕洁)
    网络视野下的法院重大敏感案件风险评估制度(朱昆)
    [司法实务]
    行政诉讼中滥用职权审查的障碍与路径(包蕾 余韬)
    拒不支付劳动报酬罪之我见(张建)
    我国刑事追赃的实务困境与制度完善——以法院追赃活动为视角(费雄雄)
    如何认定劳动合同订立时劳动者的说明义务(何小勇)
    商标与外观设计专利诉讼中近似性的判定(吴成功 朱红彦)
    [域外借鉴]
    日本预防国际恐怖犯罪对策及其启示(李明)
    [法苑杂谈]
    民意的司法解读(戴晶莹)

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    《上海政法学院学报:法治论丛》封面

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