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  • 军事法规立法控制的法理分析 免费阅读 下载全文
  • 军事法规是我国军事法体系的重要组成部分。在民主政治的背景下,军事法规制定权是一种法律上的权力,该权力归属于人民,但权力的行使则交给中央军委。主体的分离使该权力具有一种脱离人民的倾向和离心力。为了避免权力的扩张,平衡军事法的价值,维护国家法制的统一,军事法规的立法控制成为必要。但是,立法权只能在抽象权力层面上制约军事权,作为军事立法又难免具有一定保密性,这使得军事法规的立法控制面临一定困难。为实现对军事法规的立法控制,必须在充分考虑军事法规特殊性的基础上,完善作为军事法规立法依据的宪法性法律文件,将军事法规纳入违宪审查范围,同时进行相应的立法评估工作。
  • 论反歧视诉讼对公民平等权的保障 免费阅读 下载全文
  • 我国公民根据宪法享有平等及不受歧视的权利,但由于反歧视立法的缺失,我国的反歧视诉讼未能发挥判例的引领和示范作用,社会生活中各类歧视现象仍然层出不穷。我国宜借鉴发达国家和地区的反歧视法律制度,制定反歧视基本法以落实对公民平等权的法律保护,并在原告资格、举证责任、损害赔偿等领域进行制度革新以促进反歧视诉讼的良性发展。
  • 事业单位信息公开制度初探 免费阅读 下载全文
  • 作为承担公共服务职能的事业单位,掌握着众多的社会公共资源,尤其是信息资源,在信息量、信息效用和信息价值等方面具有其他社会组织无法企及的优势。伴随着政府信息公开的继续推进,事业单位的信息公开也逐步提上了议事日程。
  • 骗购经济适用房的刑法规制 免费阅读 下载全文
  • 骗购经适房的行为具有严重的社会危害性,应当入罪。骗购经适房符合诈骗罪的犯罪构成要件,具体可认定为诈骗罪,其被害人为国家,而非开发商,犯罪对象为经适房,而非购房资格。犯罪数额为购房款与经鉴定的骗购时该经适房市场价格之间的差额,而非笼统的"经济适用房与商品房之间的差价"。
  • 证明评价模式与证明评价实践之关系 免费阅读 下载全文
  • 证明评价模式和证明评价实践之间存在着互动关系。首先,证明评价模式对证明评价实践有着制约作用。例如在不同的证明评价模式下,法官的主观因素对证明评价实践有着不同程度的影响,又例如神示的和法定的证明评价模式,其本身具有排除事实真伪不明的功能。而自由的证明评价模式本身却无法排除事实真伪不明的可能,从而催生了客观的证明责任分配的理论。反过来,法官的证明评价实践也对证明评价模式产生着影响。这体现在法官证明评价活动中的主观因素对于证明评价模式中具体规则的形成发挥着塑造的作用,并且法官证明评价的实践推动着证明评价模式的变迁。
  • 风险负担规则与合同解除制度的竞合 免费阅读 下载全文
  • 风险负担规则具有在因标的物毁损、灭失致使不能实现合同目的时,合同予以解除的功效,这与合同解除制度出现了竞合。目前关于风险负担规则与合同解除制度竞合的理论研究滞后、立法缺失,导致司法实践中对两者适用上的混乱。特别是在结果上,同质异判,差异较大。对于因标的物毁损、灭失致使不能实现合同目的时,是依据风险负担规则来分配给付和对待给付风险,还是依据合同解除制度进行清算,目前主要有一元论与并存论两种争论。一元论主张设立合同解除制度,废除风险负担规则;并存论主张建立合同解除制度与风险负担规则并存的二元体系。从目的价值、功能作用、因应性、比较法上来分析,并存论优于一元论。在并存模式下,应该采取法律效果进路,理顺合同违约形态的风险分配规则;以合同解除制度为原则,以风险负担规则为特殊,从根本上避免两者竞合。在司法实践中,可从尊重当事人的意思自治,赋予当事人选择权;视情否定当事人的合同解除权;适当限制解除权行使期限;司法衡平等方面应对两者竞合时的冲突问题。
  • 鉴定估价古物艺术品行为的法律责任 免费阅读 下载全文
  • 我国古物艺术品市场当前发展的最大障碍在于鉴定与估价。就传统民商事习惯而言,鉴定估价行为是无须承担法律责任的。然而,过去基于商誉诚信的免责习惯越发沦为今日的欺诈工具。另外,因市场的细分,鉴定估价行为早已突破了买卖双方主体的局限,发展出了独立的鉴定估价人行业。因此,过去的免责习惯亟待修正,即鉴定估价古物艺术品行为必须受到法律的调整,并且在责任体系上应建构起民事、行政、刑事全方位的框架体系。同时,作为相应配套制度,全国统一古物艺术品鉴定估价从业资格考试的开展也应是题中之义。
  • 多边环境条约中与WTO有关的联结安排 免费阅读 下载全文
  • 由于一些环境措施在客观上会影响到国际贸易,多边环境条约与WTO之间可能发生冲突。根据国际法律制度间的联结理论,在多边环境条约与W T O中规定相应的联结安排,可以起到化解冲突的作用。对一些多边环境条约的规则分析显示,多边环境条约中与WTO有关的联结安排包括冲突规则型联结安排、相互支持型联结安排和实体规则型联结安排。这三种联结安排的结构特点和效果各有不同,决定着相关多边环境条约与WTO之间的现有关系模式。
  • 论海事行政诉讼之专门管辖 免费阅读 下载全文
  • 自海事法院成立以来,海事行政诉讼管辖权在海事法院和地方人民法院之间经历了几番往返。海事行政诉讼案件虽然数量不多,但最高法院似乎对这类案件的管辖权问题给予了过多的关注,在实践中也引发了争议。本文在介绍了海事行政诉讼管辖权经历的数次调整后,从四个方面阐述了海事行政诉讼专门管辖权的回归是历史趋势的观点,并剖析了目前存在的法律障碍及反对声音,描述了海事行政诉讼专门管辖权再次回归之初的相应准备工作。
  • 未成年在押人员权利保障研究——以新《刑诉法》修改后命案侦查审讯为视角 免费阅读 下载全文
  • 未成年人犯罪导致的命案在我国目前命案的类案统计中占有一定的比例。由于未成年人的生理和心理特点与成年人的差异性,在侦查讯问中,要针对其心理特点展开审讯。我国新修订的《刑事诉讼法》中,对未成年人的诉讼程序设置了特别程序,其目的是为了加强对未成年犯罪嫌疑人的权益保护。在命案侦审中,侦查人员在查明案情的同时必须注意对未成年犯罪嫌疑人的权益保护,切实做到打击犯罪与保障人权之间的平衡。
  • 逮捕后羁押必要性审查机制的构建 免费阅读 下载全文
  • 逮捕后羁押必要性审查机制应当坚持以人权保障与权力制约为价值追求。由监所检察部门负责审查最为合理。审查涉及侦查、审查起诉和审判环节的羁押,刑事拘留羁押和逮捕必要性应当纳入审查范围。应当即时审查与定期审查相结合。以在押犯的人身危险性为基础确定审查内容。在听证式审查或书面审查的基础上,量化评估羁押必要性。
  • 法国行政合同紧急诉讼制度介评 免费阅读 下载全文
  • 法国"行政合同紧急诉讼"制度源于欧盟的1989年12月21日指令和1992年2月25日指令。2007年12月11日指令又对该制度进行了完善。其由"先合同紧急诉讼"和"合同紧急诉讼"组成,主要针对政府采购合同缔约阶段的违反"公开透明和强制竞争义务"的行为实施救济。通过吸收上述指令,法国立法者赋予了法官采取临时性措施和实质性措施的权力,并规定了两类暂停期限等等。这些措施加强了救济的高效性,扩展了救济对象的广泛性,同时,在司法实践中,法国的法官也采取了各种措施缓解该制度给法律安定性和合同关系稳定性带来的伤害。
  • 面向21世纪的日本国成年监护制度 免费阅读 下载全文
  • 2000年4月日本开始施行成年监护制度。伴随我国经济的迅猛发展,我国社会老龄化速度也非常快,有必要在未来的民法典中引入成年监护制度。本文译自日本冈孝教授的研究成果,介绍了日本等国成年制度保护的对象、保护方法;描述了制度启动的方法,成年监护人界定和权限,监护人的监督机关。同时,对成年监护制度的理念、监护法规定的设置、任意监护等进行了比较介绍。
  • 统一法律适用背景下对完善案例指导制度的思考 免费阅读 下载全文
  • 我国的案例指导工作经过20多年的发展,已经逐步进入规模化和规范化发展的阶段,在审判实践中对促进法律统一适用发挥了积极作用。我国案例指导制度的后继发展,应充分发挥各类案例的功能作用,实现案例体系的合理化。案例指导在我国并非正式的法律渊源,但是,随着法治进程的不断加快,以及制定法本身具有的模糊性和不确定性,案例指导对我国法院及法官在理解适用法律、定分止争中所起的作用越发显著。案例指导制度的运行应当实现与法律适用统一的对接,从裁判过程的一般环节出发,解决当前法律适用中的裁判准则发现、裁判结论正当化、法官裁量权调控这三大机制缺失,为审判实践提供普遍性与特殊性、稳定性与适应性、确定性与灵活性、抽象性与具体性和谐统一的裁量指引。"类案不同判"的现象在我国时有发生,危害了法治的统一性和公正性,以及司法权威和公信力。为统一法律适用,避免"类案不同判"的现象,最高人民法院出台了具体规定,要求"各级人民法院审判类似案例时应当参照",但未规定具体的适用规则。人民法院适用指导性案例的具体规则,主要包括三个方面:一是适用指导性案例的前提条件;二是法院适用指导性案例的具体内容;三是法院适用指导性案例的配套机制。最高人民法院应及时制定具体规则,明确案例的功能定位,积极能动地回应法官群体、社会公众对案例适用的制度需求;明确案例事实的"识别要件",通过"识别要件"的比对,判断案件事实的同一性,确保案例适用的实体公正,并最终实现司法机制和结构的合理化、有序化。
  • 建立案例指导体系的思考和探索——以最高人民法院《关于案例指导工作的规定》为视角 免费阅读 下载全文
  • 我国的案例指导工作经过20多年的发展,已经逐步进入规模化和规范化发展的阶段,在审判实践中对促进法律统一适用发挥了积极作用。我国案例指导制度的后继发展,应充分发挥各类案例的功能作用,实现案例体系的合理化。案例指导在我国并非正式的法律渊源,但是,随着法治进程的不断加快,以及制定法本身具有的模糊性和不确定性,案例指导对我国法院及法官在理解适用法律、定分止争中所起的作用越发显著。案例指导制度的运行应当实现与法律适用统一的对接,从裁判过程的一般环节出发,解决当前法律适用中的裁判准则发现、裁判结论正当化、法官裁量权调控这三大机制缺失,为审判实践提供普遍性与特殊性、稳定性与适应性、确定性与灵活性、抽象性与具体性和谐统一的裁量指引。"类案不同判"的现象在我国时有发生,危害了法治的统一性和公正性,以及司法权威和公信力。为统一法律适用,避免"类案不同判"的现象,最高人民法院出台了具体规定,要求"各级人民法院审判类似案例时应当参照",但未规定具体的适用规则。人民法院适用指导性案例的具体规则,主要包括三个方面:一是适用指导性案例的前提条件;二是法院适用指导性案例的具体内容;三是法院适用指导性案例的配套机制。最高人民法院应及时制定具体规则,明确案例的功能定位,积极能动地回应法官群体、社会公众对案例适用的制度需求;明确案例事实的"识别要件",通过"识别要件"的比对,判断案件事实的同一性,确保案例适用的实体公正,并最终实现司法机制和结构的合理化、有序化。
  • 法律适用统一与指导性案例的规范运行 免费阅读 下载全文
  • 我国的案例指导工作经过20多年的发展,已经逐步进入规模化和规范化发展的阶段,在审判实践中对促进法律统一适用发挥了积极作用。我国案例指导制度的后继发展,应充分发挥各类案例的功能作用,实现案例体系的合理化。案例指导在我国并非正式的法律渊源,但是,随着法治进程的不断加快,以及制定法本身具有的模糊性和不确定性,案例指导对我国法院及法官在理解适用法律、定分止争中所起的作用越发显著。案例指导制度的运行应当实现与法律适用统一的对接,从裁判过程的一般环节出发,解决当前法律适用中的裁判准则发现、裁判结论正当化、法官裁量权调控这三大机制缺失,为审判实践提供普遍性与特殊性、稳定性与适应性、确定性与灵活性、抽象性与具体性和谐统一的裁量指引。"类案不同判"的现象在我国时有发生,危害了法治的统一性和公正性,以及司法权威和公信力。为统一法律适用,避免"类案不同判"的现象,最高人民法院出台了具体规定,要求"各级人民法院审判类似案例时应当参照",但未规定具体的适用规则。人民法院适用指导性案例的具体规则,主要包括三个方面:一是适用指导性案例的前提条件;二是法院适用指导性案例的具体内容;三是法院适用指导性案例的配套机制。最高人民法院应及时制定具体规则,明确案例的功能定位,积极能动地回应法官群体、社会公众对案例适用的制度需求;明确案例事实的"识别要件",通过"识别要件"的比对,判断案件事实的同一性,确保案例适用的实体公正,并最终实现司法机制和结构的合理化、有序化。
  • 法院适用指导性案例规则研究 免费阅读 下载全文
  • 我国的案例指导工作经过20多年的发展,已经逐步进入规模化和规范化发展的阶段,在审判实践中对促进法律统一适用发挥了积极作用。我国案例指导制度的后继发展,应充分发挥各类案例的功能作用,实现案例体系的合理化。案例指导在我国并非正式的法律渊源,但是,随着法治进程的不断加快,以及制定法本身具有的模糊性和不确定性,案例指导对我国法院及法官在理解适用法律、定分止争中所起的作用越发显著。案例指导制度的运行应当实现与法律适用统一的对接,从裁判过程的一般环节出发,解决当前法律适用中的裁判准则发现、裁判结论正当化、法官裁量权调控这三大机制缺失,为审判实践提供普遍性与特殊性、稳定性与适应性、确定性与灵活性、抽象性与具体性和谐统一的裁量指引。"类案不同判"的现象在我国时有发生,危害了法治的统一性和公正性,以及司法权威和公信力。为统一法律适用,避免"类案不同判"的现象,最高人民法院出台了具体规定,要求"各级人民法院审判类似案例时应当参照",但未规定具体的适用规则。人民法院适用指导性案例的具体规则,主要包括三个方面:一是适用指导性案例的前提条件;二是法院适用指导性案例的具体内容;三是法院适用指导性案例的配套机制。最高人民法院应及时制定具体规则,明确案例的功能定位,积极能动地回应法官群体、社会公众对案例适用的制度需求;明确案例事实的"识别要件",通过"识别要件"的比对,判断案件事实的同一性,确保案例适用的实体公正,并最终实现司法机制和结构的合理化、有序化。
  • 指导性案例的司法运用机制——以《关于案例指导工作的规定》的具体适用为视角 免费阅读 下载全文
  • 我国的案例指导工作经过20多年的发展,已经逐步进入规模化和规范化发展的阶段,在审判实践中对促进法律统一适用发挥了积极作用。我国案例指导制度的后继发展,应充分发挥各类案例的功能作用,实现案例体系的合理化。案例指导在我国并非正式的法律渊源,但是,随着法治进程的不断加快,以及制定法本身具有的模糊性和不确定性,案例指导对我国法院及法官在理解适用法律、定分止争中所起的作用越发显著。案例指导制度的运行应当实现与法律适用统一的对接,从裁判过程的一般环节出发,解决当前法律适用中的裁判准则发现、裁判结论正当化、法官裁量权调控这三大机制缺失,为审判实践提供普遍性与特殊性、稳定性与适应性、确定性与灵活性、抽象性与具体性和谐统一的裁量指引。"类案不同判"的现象在我国时有发生,危害了法治的统一性和公正性,以及司法权威和公信力。为统一法律适用,避免"类案不同判"的现象,最高人民法院出台了具体规定,要求"各级人民法院审判类似案例时应当参照",但未规定具体的适用规则。人民法院适用指导性案例的具体规则,主要包括三个方面:一是适用指导性案例的前提条件;二是法院适用指导性案例的具体内容;三是法院适用指导性案例的配套机制。最高人民法院应及时制定具体规则,明确案例的功能定位,积极能动地回应法官群体、社会公众对案例适用的制度需求;明确案例事实的"识别要件",通过"识别要件"的比对,判断案件事实的同一性,确保案例适用的实体公正,并最终实现司法机制和结构的合理化、有序化。
  • 上海市基层检察机关案件管理现状分析 免费阅读 下载全文
  • 当前基层检察机关对案件的管理,对内面临资源合理整合、提高办案效率的目的难以有效实现,对外又面临公检法三机关不能有效沟通、通力协作,无法实现办案数量、质量、效率、效果、安全相统一的业绩观。因此,案件管理必须细化管理,有效配置检察资源,完善全程管理、动态监督,加强职能协作,实现共赢局面,并且在此基础上在统计分析、质量管理方面做些探索工作。
  • 上海检察机关实施《律师法》的情况和问题 免费阅读 下载全文
  • 律师法实施过程中,在律师会见、调查取证和阅卷中还存在许多问题。需要从保障律师权利、调整工作方式、强化律师执业监督、加强能力建设方面予以改进和完善。
  • 事实推定的实务探讨——从彭宇案到许云鹤案 免费阅读 下载全文
  • 一、案情介绍(一)彭宇案的事实推定案件事实。2006年11月20日上午,原告在南京市水西门公交车站等车,大约9时30分左右有2辆83路公交车同时进站。原告准备乘坐后面的83路公交车,在行至前一辆公交车后门时,被告彭宇第一个从公交车后门下车,原告摔倒致伤,被告发现后将原告扶至旁边。在原告的亲属到来后,被告便与原告亲属等人将原告送往医院治疗,原告后被诊断为左股骨颈骨折并住院治疗,
  • 《防暑降温措施管理办法》的制度性进步 免费阅读 下载全文
  • 从2012年7月开始,全国各地被高温天气所覆盖。在高温下工作的劳动者权益深受社会关注。《防暑降温措施暂行办法》已"暂行"了半个多世纪,远远不能适应当前社会的经济发展形势,无法全面保护高温工作劳动者的合法权益。劳动者高温权益难保障,社会各界呼吁高温立法。2012年《防暑降温措施管理办法(草案)》款款而来,草案中体现出可圈可点的制度性进步,让人欣喜。
  • 上政名师 免费阅读 下载全文
  • 郑国辉,法学博士、上海政法学院法学教授、硕士生导师、知识产权法教研室主任,兼任上海仲裁委员会仲裁员、上海市建纬律师事务所律师、上海市法治研究会专家组成员,以及同济大学MBA、EDP、经济法、知识产权法及合同法教授等。
  • [法学论坛]
    军事法规立法控制的法理分析(李敏)
    论反歧视诉讼对公民平等权的保障(丁晓华)
    事业单位信息公开制度初探(张健)
    骗购经济适用房的刑法规制(张庆立)
    证明评价模式与证明评价实践之关系(张峰)
    风险负担规则与合同解除制度的竞合(邓志伟 张平)
    鉴定估价古物艺术品行为的法律责任(吴秉衡)
    多边环境条约中与WTO有关的联结安排(谢新明)
    [司法实务]
    论海事行政诉讼之专门管辖(杨婵)
    未成年在押人员权利保障研究——以新《刑诉法》修改后命案侦查审讯为视角(张学文)
    逮捕后羁押必要性审查机制的构建(陈柏新)
    [域外借鉴]
    法国行政合同紧急诉讼制度介评(陈天昊)
    面向21世纪的日本国成年监护制度(冈孝[1] 刘善华[2])
    [专题研讨]
    统一法律适用背景下对完善案例指导制度的思考(席建林 董燕)
    建立案例指导体系的思考和探索——以最高人民法院《关于案例指导工作的规定》为视角(杨婧)
    法律适用统一与指导性案例的规范运行(徐劲草)
    法院适用指导性案例规则研究(刘金妫)
    指导性案例的司法运用机制——以《关于案例指导工作的规定》的具体适用为视角(胡国均 王建平)
    [法治上海]
    上海市基层检察机关案件管理现状分析(任晓莹)
    上海检察机关实施《律师法》的情况和问题(万海富 王朋)
    [案例分析]
    事实推定的实务探讨——从彭宇案到许云鹤案(熊德中)
    [法苑杂谈]
    《防暑降温措施管理办法》的制度性进步(宋晓波)

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