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  • 刑事政策与和谐社会构建——宽严相济刑事政策与酌定量刑情节的适用
  • “刑事政策与和谐社会构建”学术研讨会于2005年11月25日至26日,由北京市法学会、重庆市法学会、西南政法大学、北京市应用法学研究中心在重庆成功召开。会议紧紧围绕目前我国的刑事政策与构建和谐社会的关系及党在其中发挥的重要作用展开讨论,共有十几位著名专家学者发言。现将会上部分专家的发言及论文选登如下,以飨读者。
  • 构建和谐社会与宽严相济刑事政策之实现
  • 一、构建和谐社会及其对刑事政策的影响 党的十六届六中全会通过了《中共中央关于构建社会主义和谐社会若干重大问题的决定》(以下简称《决定》),指明社会和谐是中国特色社会主义的本质属性,是国家富强、民族振兴、人民幸福的重要保证。将构建社会主义和谐社会置于社会全面发展的重大战略高度,表明了现阶段全党工作重点的调整。
  • 中国共产党与和谐社会的刑事政策
  • 从“刑事政策是权力支持下预防与控制犯罪的公共政策”这一基本命题出发,遵循刑事政策概念界定和学科建构的三定理,立足于广义论的立场、以政策科学为知识背景、运用刑事一体化的思想方法,刑事政策可以定义为,国家基于预防、控制犯罪以保障自由、维持秩序、实现正义的目的而制定并实施的准则、策略、方针、计划以及具体措施的。在笔者看来,刑事政策概念不应该作为一个规范性概念来理解,否则,必定扼杀刑事政策和刑事政策理论的生命力。研究刑事政策概念,不是为概念而概念,不是为了从概念的演绎中获得知识,而是为刑事政策的观察和研究选定一个恰当的起点,作为刑事政策实践与研究的逻辑起点,并为我们比较恰当地划定刑事政策范围以及建立刑事政策一般理论的基本研究范式服务。所以,刑事政策研究不必强求刑事政策概念的规范、统一。
  • “德主刑辅”构建和谐社会
  • 一、“德主刑辅”是构建和谐社会最基本的刑事政策刑事政策是一个国家处理与犯罪相关问题的基本策略。一般来说,“刑事政策”这个名词可以有两个含义。一是普遍意义的,即从如何处理犯罪问题与其他社会问题关系的角度来谈论的刑事政策;一是专门意义的,即作为指导刑事法律的制定、使用、执行基本指针的刑事政策。我认为,这二者之间应该有决定与被决定的关系,犯罪问题的解决,必须以正确处理犯罪与其他社会问题的关系为前提。目前成为我国刑法学界讨论热点的“宽严相济”叫,属于前一种意义上的刑事政策。这样的刑事政策应该放在构建和谐社会这个总的历史背景下来理解。
  • 论社会整合与刑事政策
  • 基于犯罪功能论和社会团结理论的立场,重新审视刑事政策和社会整合之间的互动关系。本文的基本观点是:刑事政策必须立足于促进社会整合;良好的社会整合状态使得刑事政策的制定和执行变得更为从容。
  • 宽严相济的刑事政策之我见
  • 一、宽严相济刑事政策的出台是“从下到上”的决策过程与实践。是刑事政策民主化的成就 正确的刑事政策的制定应当是根据社会治安形势的变化,犯罪现象的状况、特点及规律的演变,尤其是犯罪原因的深入挖掘与认识,通过基层治理犯罪提出的政策要求和若干地区的政策调整的正反经验,是党和国家审时度势做出的治理犯罪的战略与策略。新中国成立以来的一系列刑事政策尽管充分考虑了社会治安的状况、特点及规律,其效果也较明显,但决策程序都基本上是党和国家领导人的高瞻远瞩的政治决策和治国理念的先期指示,由上而下的过程,这在民主与法制的建国初期是可行的,也在一定时空条件下是有效的,但是不符合科学决策的程序,故而很难保证其决策的科学和长久性。我国1983年夏开展的“严打”斗争及随后持续20余年的严打刑事政策,从某方面而言,就存在着此方面的弊病,因而其治理犯罪的效果是值得反思的。正因为如此,上世纪90年代以来,一些犯罪学界、刑法学界的理论与实践部门的同志,为了应对日趋严峻的社会治安形势,开始重视刑事政策的研究,大胆评论现行刑事政策。21世纪后,针对我国新世纪新时代呈现的各种社会矛盾与问题,面对全面建设小康社会过程中出现的犯罪持续增长的态势,考虑到构建和谐社会所必需的社会治安环境,基层的同志提出了调整严打政策,实行宽严相济刑事政策的呼唤,北京、上海等地司法行政机关率先开展了监狱行刑社会化、非监禁刑社区矫正工作的试点,江苏南京、湖北武汉、河北石家庄、北京市东城区等地的法院、检察院开始尝试暂缓起诉、暂缓判决、刑事和解乃至恢复性司法的试点活动。
  • 彭真对现行《宪法》若干理论创新问题的贡献
  • 根据第五届全国人大第三次会议通过的《关于修改宪法和成立宪法修改委员会的决议》,1980年9月成立了以叶剑英为主任委员的由106人组成的《宪法》修改委员会。当时因为叶帅年事过高,所以《宪法》的整个修改工作始终在《宪法》修改委员会副主任委员彭真的主持和具体参与下进行。
  • 本刊启事
  • 论证据的基本范畴
  • 证据的基本范畴是一个亟需研究和梳理的问题。本文重点讨论了证据功能与证据价值、证据属性与证据特征、证据能力与证据效力、证据形式与证据内容等范畴的含义和关系。
  • 保安服务法律制度研究(下)
  • 本文重点考察了我国保安服务业的现状及特征,提出了健全和完善我国保安服务法律制度的许多重要的法律对策和建议。笔者认为,应尽快出台调整保安服务业的行政法规,并在条件成熟的时候,出台调整保安服务业的《保安法》等等,顺应保安服务市场全球化的趋势,进一步规范我国的保安服务市场,提高保安服务企业的竞争力,健全保安服务法律制度。
  • 从经济学角度考察死刑的成本
  • 许多人都以为,死刑是代价最小的一种刑罚,无非花一颗子弹而已,而将罪犯关在监狱则要耗费国家大量的人力、财力和物力。后者诚然没错(据说,少关一个人可以多供4个孩子上希望小学),但前者却并非如此。
  • 商业贿赂的刑法规制——以私营部门为例
  • 本文通过比较分析相关概念,廓清了私营部门内商业贿路犯罪的具体内涵.并梳理了国际公约和国内立法层面对此进行刑法规制的概况,进而探讨了不同规范背后的利益诉求,在此基础上,提出了私营部门内商业贿赂犯罪立法完善的若干建议。
  • 组织残疾人、儿童乞讨罪的若干问题
  • 《刑法修正案(六)》第17条新设犯罪的罪名应定为组织残疾人、儿童乞讨罪。在本罪的基本构成特征中,客观方面需以特定的行为方式、行为手段和行为对象为具体构成要件;司法实践中,本罪在与治安管理处罚及与非法拘禁、故意伤害、拐骗儿童等犯罪发生竞合或关联时,不能一律认定为本罪;立法上,本罪在入罪门槛、犯罪对象等方面存在不足,有待完善。
  • 论公法私法融合与公私融合法——兼论《十一五规划纲要》中的公法私法融合现象
  • 本文认为,在公法和私法的划分问题上,选择以利益标准为主,辅之以法律调整方法标准,既可以做到对法律进行公法、私法、公私融合法划分的周全分类,也能对公法与私法融合趋势作出合理的解释,并运用该理论论证作为与公法、私法并存的公私融合法的存在及我国其他部门法的公私融合法属性。
  • 浅谈建立相对集中的中国政府机构
  • 胡锦涛同志在2005年年底时强调,要坚定不移地把行政管理体制改革继续推向前进。要研究完善政府机构设置,实现机构职能、编制、工作程序的法定化,提高行政效率,降低行政成本。山国务院总理温家宝在2006年的政府工作报告中再次重申:“我们要加快推进行政管理体制改革,进一步转变政府职能。提高政府执行力和公信力。”《国民经济和社会发展第十一个五年规划纲要》提出着力推进行政管理体制改革,深化政府机构改革,优化组织结构,减少行政层级,理顺职责分工,提高行政效率,降低行政成本。
  • 《十一五规划》的经济法解读
  • 不同的学科对《十一五规划》有不同的解读方式。从经济法看来,规划属于经济和社会政策而非法律或法律性质的文件,与经济法分属不同范畴。但规划在价值目标、个人与社会的关系安排方面与经济法多有契合。法学应当克服规划崇拜主义和规划虚无主义两个错误倾向,正确认识和处理规划与经济法的关系。
  • 我国政策性银行向开发性金融机构的转型及其立法
  • 目前,我国的政策性银行要向开发性金融机构转型。笔者认为,对于有存在必要的政策性银行向开发性金融机构的转型应通过立法来完成。立法模式是“一行一法”。在单行的开发性金融机构法中,应规定开发性金融机构的一些基本问题和焦点问题。以保证开发性金融机构合法、合规地运行。
  • 对军婚保护特殊法条的思考
  • 军婚保护是我国的重要法律制度之一。以我国建国后第一、第二部《婚姻法》中的军婚保护特殊法条为核心所形成的特殊法律体系,曾在实践中发挥了重要作用。我国第三部《婚姻法》对军婚保护的规定,既为传统军婚保护增添了新内容,又促使军婚的民事法律保护趋向完善。从《宪法》规定的国家尊重和保障人权角度反思,一个更为完善的军婚保护制度,应取消对非军人配偶婚姻自主权的限制,同时配套建立起对军人家庭的社会保障体系。
  • 评新《公司法》对小股东权益保护的几项重要举措
  • 本文在对原《公司法》与新《公司法》进行对比的基础上,就新《公司法》关于保护小股东权益的几项重要举措一累积投票制度、知情权、股权收购请求权、公司解散请求权以及股东诉权进行了较为深入的评述,笔者认为,新《公司法》体现了维护社会公平之主旨。
  • 论彩民权利的法律保护
  • 保护彩民权利是构建和谐彩票市场的法治基础。立法者和人民法院要协调好中奖彩民隐私权与公众知情权之间的相互关系。禁止未成年人购买彩票,限制低收入阶层购买彩票。为妥善保护彩民权益,应建立公平高效的争讼解决机制,打通五大争讼解决途径。加强彩民权的社会保护力度,培育全社会的彩民权意识。鼓励社会监督和舆论监督。
  • 从方法论视角对地方立法可持续发展之评估——以北京市地方立法为例
  • 从影响可持续发展的环境、社会和经济三个主要领域的具体内容出发。本文提出并构建了对地方立法实行可持续发展评估的具体指标体系。以北京市可持续发展状况与地方立法体制为例,论述了将谊指标体系具体应用于地方立法可持续发展评估的程序、步骤和方法。
  • 论我国“海岛法”的基本制度
  • 我国“海岛法”已列入十届全国人大常委会立法规则,其出台指日可待。本文认为,我国“海岛法”的基本制度包括海岛规划制度、海岛保护制度、海岛使用权证制度、海岛调查统计制度以及海岛监督检查制度等。
  • 清洁生产技术的法律保障——综合调整手段的理论分析
  • 政府对于工业污染的干预应当兼顾经济效益、社会效益与环境效益等综合性公共目标,采用现代公共管理的多元化调控方法,并应关注经济调节、信息公开、行政指导、行政合同以及行政强制等清洁生产技术法律制度的原理、机制及其在综合调控中的地位和相互关系。
  • 新《义务教育法》五论
  • 《义务教育法》在实施整整20年后终于进行了大修大改,它在对我国义务教育的定性、财政安排、均衡性和法律责任制度等诸方面的规定超过了学界的预期。值新《义务教育法》实施之际,本文对它是否承载了民众的期待、是否能建立真正意义上的义务教育、真正免费的义务教育、真正公平的义务教育及能否得到实施等诸问题发表拙见,以飨读者。
  • 中国传统秩序观与现代法治的契合
  • 对传统中国法律秩序价值的分析。使我们重新看到了传统观念、制度中的合理因素,以新的眼先吸纳这些合理因素以适应不断变动、发展的法律秩序,对构建和谐社会具有重要的实践意义。
  • 国际贸易中的商标产品平行进口问题法律研究
  • 我国立法在确定平行进口的合法性问题时,应从两大理论分歧入手,结合商标的功能,以及商标法的立法宗旨这两个方面,综合加以考虑。原则上禁止平行进口,同时有限制地适用商标权国际(或区域)穷竭原则,在一定条件下允许平行进口。
  • 高拱整顿吏治的理论与实践
  • 高拱,字肃卿,河南新郑人,生于明武宗正德七年(1512),卒于明神宗万历六年(1578)。世宗嘉靖时曾侍裕王(穆宗)讲读,历任国子监祭酒、礼部尚书等职,并进为内阁大学士,参予机务。穆宗隆庆初年,因与首相徐阶不睦,遭到各方面的攻讦,辞职而去。不久,徐罢相,拱被召回,并任内阁首辅,兼吏部尚书。他是明中后期一位著名的政治家、法制改革家和学者。
  • 刑事二审程序中检察机关的职能与地位
  • 检察机关在我国刑事二审中是行使公诉职能,还是审判监督职能或者是二者兼而有之,一直是一个颇有争议的问题。从二审的功能和结构看,公诉职能是检察机关在刑事二审中的应有职能。正确的定位不仅不会削弱检察机关的作用,反而能够加强检察机关在刑事二审中的作用。
  • 完善“严禁刑讯逼供”法律制度——兼谈“不得被强迫自证有罪”
  • 我国“严禁刑讯逼供”与“不得被强迫自证有罪”与国际人权公约的最低限度保证是一致的。由于我国“严禁刑讯逼供”法律制度不完善,刑讯逼供、强迫自证有罪屡禁不止,造成一批冤假错棠。完善“严禁刑讯逼供”法律制度,要赋予犯罪嫌疑人及被告人“反对刑讯逼供”、“不被强迫自证有罪”的权利并优待证人,强化刑事律师的作用,加强对讯问的监控,规定法院、检察院对刑讯逼供证据的特别审查程序,规定刑讯逼供犯罪嫌疑人的举证责任,强化侦查措施,实行羁押与侦查分管等。
  • 刑事科学技术鉴定实践的反思与法律完善
  • 刑事科学技术鉴定实践中存在着刑事科学技术人员“自侦自鉴”、鉴定物证流转环节随意性较强、原鉴定人与重新鉴定人主体同一、复核鉴定仅对书面结论进行复核等问题,这些问题的存在,既有立法上的缺失,也有鉴定人员观念上的原因,为此,应当从鉴定人的法律责任、违法实施的程序性后果和法律监督程序等方面予以立法完善。
  • 民事再审案件审理程序论略——以再审诉权为基础的程序建构
  • 现行以审判监督权为基础的再审构造加剧了申诉难与申诉不断的体制性困扰,须以再审诉权作为重构再审程序的法理基础。基于再审诉权,法院对再审案件的审理包括立案审查与本案审理两个阶段。现行立案审查沿袭了对申诉的处理方式。以再审诉权的法理对之加以改造,需明确再审之诉的立案条件与程序;规范再审立案后的审查程序,包括审查组织、审查形式、审查期限及审查效力等。而对于再审案件的本案审理阶段,则需厘清再审的审理范围,以当事人声明不服为限;审理方式以开庭审理为主,书面审理为辅,庭审应突出再审的特点;对再审的生效裁判,当事人不得以同一事由再次提起再审之诉。
  • 论公证赔偿的特殊民事责任性质
  • 随着《中华人民共和国公证法》的颁布实施,我国公证制度从制度层面迈入了新的历史阶段。尤其是对公证赔偿责任的首次明确规定,化解了一直困扰公证赔偿司法实践中的难题。但是,由于《公证法》对关乎公证根基的本质问题——公证性质的刻意回避,使人们对公证赔偿的性质存在着不同的看法。本文首先分析国外公证性质的各种规定,从而阐述了如何看待我国公证的性质,在此基础上探讨了公证赔偿的法律性质。
  • 德国机动车民事责任之规定及其对我国立法的借鉴
  • 一、德国关于机动车民事责任的法律规定 德国对机动车在道路交通事故中的责任主要由《道路交通法》规定,除此之外也适用《民法典》中的有关规定。依照德国的《道路交通法》,在确定机动车在道路交通事故中的责任时,需要从以下几个方面来考虑,即(1)机动车持有人的责任(第7条);(2)机动车驾驶人的责任(第18条);(3)受害人的责任(第9条)。
  • 日本生活保护基准制定行为的法律规制
  • 生活保护基准的制定是日本生活保护行政展开的出发点,对于其如何有效地进行法律规制。是日本生活保护法所规定的生活保护请求权实现程度的重要体现和保障。从法学角度对日本生活保护基准制定行为的现状与存在的问题进行探讨,能够为今后我国最低生活保障基准制定的统一化、制度化及法律化提供借鉴和参考。
  • 俄罗斯国家所有权实现方式探微
  • 试分析塞柏工作地中的劳动关系
  • 信息革命提供了新的工作场所:塞柏远距离工作地。而塞柏远距离工作也相应地带来新的职业劳动关系和法律管辖问题,面对信息革命带来的新问题,应为伴随着技术的发展而发展的法律提供准备性的思考。
  • 论北京绿色生态屏障建设和保护的地方立法
  • 北京市绿色生态屏障的建设和保护应根据现有的政策和法律,积极采取地方立法的形式将已经证明了实施有效的政策确定下来,并将建立资源信息、增加政府透明度、采用行政奖励和加强联合执法等措施和制度纳入立法中。
  • 劣币驱逐良币——从经济现象观刑讯逼供之法律问题
  • “劣币驱逐良币”是一种经济现象,然而它的形成过程却可反映刑讯逼供的心理成因。出现刑讯逼供这一“劣币”,是多种原因造成的,而“驱逐”这一“劣币”,则需要建立非法证据排除规则、沉默权、有效的讯问监控手段,以及修改刑法规定等一整套“良币”。
  • 我国法律体系下无权处分效力制度冲突的选择
  • 无权处分制度是民法学领域的一个非常重要、复杂的问题,因为这项制度涉及合同法、物权法和侵权法等多个领域。《合同法》第51条是我国立法首次对无权处分效力做出的规定,由于对无权处分认识不一,理论界和司法实务界产生了很大的分歧。笔者通过对无权处分合同基本情况分析指出有效说和待定说的缺陷以及和我国目前法律规定的冲突,得出无权处分订立的合同的效力不受处分权有无的影响,完全可以按照《合同法》现有的规定,从合同当事人的行为能力、意思表示和内容三个方面分为有效、无效、可变更可撤销三种,使得逻辑清楚、体系完整、法条之阃互相弥补。
  • 公司慈善捐赠的法律规制
  • 公司慈善捐赠只有在法律的合理规制下才能健康发展,公司慈善捐赠的具体制度设计要体现股东利益、公司利益和社会利益的平衡,主要表现为慈善捐赠的认定、捐赠决策权的归属、捐赠数额的确定,以及股东权益的救济。法律规制的最终目的是既鼓励公司慈善捐赠,又能维护股东和公司利益,在公司捐赠中实现股东利益、公司利益和社会利益的平衡。
  • 经济全球化与反垄断法的域外适用原则
  • 传统上的反垄断法都是国内法,二战以后国际卡特尔的出现使得一些国家确立了反垄断法城外适用的效果原则。但是随着经济全球化广度和深度的进一步发展,全球市场对效果原则提出了很大的挑战,经济全球化和反垄断法的城外适用出现了矛盾和冲突。时代的进步,经济的发展,客观上呼唤着国际竞争政策的出台。
  • WTO框架下的环境标签法律制度研究
  • 作为环境贸易壁垒中相对较为隐蔽的手段,环境标签措施已经成为普遍采用的贸易壁垒措施。由于环境标签问题的特殊性,自WTO多哈回合会议以来,有关环保目的的标签问题已经成为WTO贸易与环境委员套工作中的特别焦点。本文从WTO协议中的相关规定、争端解决机构裁决和发展中国家的现状等方面分析WT0框架下的环境标签问题,并对我国在谈判中可以采用的观点提出建议。
  • 论国际法律体系的多元化与协调发展
  • 国际法正在经历某种形式的碎片化,最近的一些研究以各种方式描述了这种所谓的碎片化,井认为这是一个不利的发展方向,是对法律体系的一个威胁。而本文则对这种观点持怀疑态度,提出国际法并非在经历碎片化,而是正发展为一个多元的体系。国际法律秩序的规则、制度和实践并非正受到碎片化的侵蚀,相反,其正因国际法律多元化的出现而得到加强。
  • 刑事政策与和谐社会构建——宽严相济刑事政策与酌定量刑情节的适用(高铭暄)
    构建和谐社会与宽严相济刑事政策之实现
    中国共产党与和谐社会的刑事政策(曲新久)
    “德主刑辅”构建和谐社会(陈忠林)
    论社会整合与刑事政策(周光权)
    宽严相济的刑事政策之我见(王顺安)
    彭真对现行《宪法》若干理论创新问题的贡献(许崇德)
    本刊启事
    论证据的基本范畴(何家弘)
    保安服务法律制度研究(下)(莫纪宏)
    从经济学角度考察死刑的成本(刘仁文)
    商业贿赂的刑法规制——以私营部门为例
    组织残疾人、儿童乞讨罪的若干问题(石经海)
    论公法私法融合与公私融合法——兼论《十一五规划纲要》中的公法私法融合现象(徐孟洲 徐阳光)
    浅谈建立相对集中的中国政府机构(韩志红 史月红)
    《十一五规划》的经济法解读(薛克鹏)
    我国政策性银行向开发性金融机构的转型及其立法(邢会强)
    对军婚保护特殊法条的思考(周江陵)
    评新《公司法》对小股东权益保护的几项重要举措(米新丽)
    论彩民权利的法律保护(徐海燕)
    从方法论视角对地方立法可持续发展之评估——以北京市地方立法为例(汪劲)
    论我国“海岛法”的基本制度(谭柏平)
    清洁生产技术的法律保障——综合调整手段的理论分析(王明远)
    新《义务教育法》五论(杨成铭)
    中国传统秩序观与现代法治的契合(刘佳)
    国际贸易中的商标产品平行进口问题法律研究(高华)
    高拱整顿吏治的理论与实践(张鸣芳)
    刑事二审程序中检察机关的职能与地位(陈卫东 李玉华)
    完善“严禁刑讯逼供”法律制度——兼谈“不得被强迫自证有罪”(胡石友)
    刑事科学技术鉴定实践的反思与法律完善(郑卫平)
    民事再审案件审理程序论略——以再审诉权为基础的程序建构(熊跃敏)
    论公证赔偿的特殊民事责任性质(陈加满)
    德国机动车民事责任之规定及其对我国立法的借鉴(郑冲)
    日本生活保护基准制定行为的法律规制(韩君玲)
    俄罗斯国家所有权实现方式探微
    试分析塞柏工作地中的劳动关系(董青梅)
    论北京绿色生态屏障建设和保护的地方立法(李文伟)
    劣币驱逐良币——从经济现象观刑讯逼供之法律问题(宋昕)
    我国法律体系下无权处分效力制度冲突的选择(邢玉霞)
    公司慈善捐赠的法律规制(李领臣)
    经济全球化与反垄断法的域外适用原则(聂孝红)
    WTO框架下的环境标签法律制度研究(刘彤)
    论国际法律体系的多元化与协调发展
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