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文献检索:
  • 交通肇事因逃逸致人死亡的法律适用分析
  • 交通肇事后的逃逸行为的定性分析,在法学界存在着较大的争论。但是根据犯罪构成的主客观统一说,只有当先前的肇事行为必然会造成当事人的死亡时,其逃逸行为,即“不作为”才能构成间接故意杀人罪。除此以外,对于在客观上没有达到现实危险性的行为,尽管主观上存在着间接故意的罪过,也只能以交通肇事罪的结果加重犯定罪处罚。
  • 关于完善刑事赔偿程序的理性思考
  • 刑事赔偿程序应当与刑事诉讼程序、刑事确认程序相分离。建议结合归责原则和赔偿范围的修改,扩大以确认论的范围,同时对确认的相关问题做出明确具体的规定。赔偿委员会的工作程序应当定位于决定程序而非诉讼程序,实行职权探知主义而非当事人主义,这样有利于快速、便捷、经济、有效地处理赔偿案件。
  • 侦查监督制度的功能定位与重构——兼论侦查程序中被害人的权利保护
  • 侦查活动对于刑事诉讼目标的实现具有基础性意义,为防止违法侦查行为侵犯犯罪嫌疑人和被害人的权利,妨害案件事实的查明,侦查监督不可或缺。现行侦查监督制度存在着监督范围不够全面、监督效果不佳、监督渠道单一等问题,在加强和完善检察机关的侦查监督的同时,应强化侦查程序中被害人的权利保护,实现以权利制约权力,与检察监督相互补充,共同实现侦查监督的目标。
  • 论检察权在直辖市分院的配置
  • 直辖市检察分院是隶属于直辖市检察院的一级独立办案机关,各项工作职能都围绕办案展开,为办案服务。直辖市分院在整个检察体系中的特殊地位和法律属性,决定了检察权在其中特有的配置规律。为有效解决当前直辖市分院检察权配置中的诸多问题,实现检察权在直辖市分院的科学运转和良性发展,有必要在坚持实行直辖市以下检察机关直接领导模式的基础上,不断完善和强化直辖市分院作为独立办案主体的地位和作用。
  • “司法拆分论”与我国的检察权配置
  • 司法权可以划分为程序性裁判权与实体性裁判权。我国检察权的核心内容是“司法权中的程序性裁判权”,即司法权拆分的产物。这一拆分具有充分的法理基础和现实必要性,并符合检察权“国家权力之双重控制”的定位和功能。我国应当将“程序性裁判权”作为检察权的基础,赋予检察机关完整的“程序性裁判权”,并进一步理顺现行检察权中“程序性裁判权”与“控诉性监督权”及“侦查性监督权”的关系,完善检察机关的控诉权,建立总检察长领导下的独立职务犯罪侦查机构。
  • 刑事诉讼检察监督合理性问题研究
  • 刑事诉讼中检察监督是检察机关法律监督权最鲜活的体现,也是唯一贯穿于刑事诉讼始终的一项制度。但长期以来,这项制度在立法上被虚置,实践中被严重弱化,监督效果也不尽如人意,其合理性受到质疑。本文从当前影响刑事诉讼检察监督的关系入手,对其合理性问题进行系统研究,并结合刑事诉讼法再修改提出合理构建我国刑事诉讼检察监督制度的基本路径,以期对推动刑事诉讼检察监督立法及规范检察实践活动有所裨益。
  • 职务犯罪侦查中的监听制度研究
  • 监听在控制职务犯罪方面具有独特的优势,在我国反腐形势依然比较严峻的形势下,应按照侦查法治化的要求,建立职务犯罪侦查监听制度,以解决检察机关在职务犯罪侦查手段方面的滞后,从而满足日益职能化的职务犯罪侦查的需要。
  • 行政复议和解与调解的立法反思与完善
  • 2007年颁布的《行政复议法实施条例》首次规定了行政复议和解与调解制度。此规定并没有消解学者们对行政复议可否适用和解与调解的争议。行政复议适用和解与调解不仅有理论基础,而且也有实践基础。行政复议实行和解与调解应遵循自愿原则、合法原则和不得损害社会公共利益与他人合法权益原则。行政复议实行和解与调解具有重大现实意义,为了充分发挥其积极作用,必须对其加以完善。
  • 商法通则:扬弃民商分立与民商合一
  • 传统意义的民商分立和民商合一在法学理论和立法实践中都存在优劣问题,而现代意义的民商分立具有相对的合理性。从个人主义、相对主义和现实主义出发,商法是一个独立的法律部门,我国宜在民法典之外另设商法通则。
  • 公法对善意取得制度的影响——以赃物为例
  • 《中华人民共和国物权法》在第9章“所有权取得的特别规定”中对善意取得制度进行了比较系统的规定。但是,该法并没有明确规定善意取得制度是否应当适用于赃物,构成法律漏洞。因而,如何在实践中解决赃物的归属问题,单从物权法的条文无法得到解决的答案。这就需要探求立法者当时的意图,并在公法规范和私法规范构成的统一法律体系中进行解读。此外,在对法律规范进行实然性分析的基础上,还应当采取比较研究和价值衡量等方法分析规范的应然性,并提出相关立法建议。
  • 论第三人利益合同法律关系之变动
  • 合同当事人不得随意变更或撤销第三人利益约款,除非符合当事人在订立合同时保留变更、撤销权的情形,或是经过第三人的同意。但法定的变更、撤销无须经过第三人的同意。在以下情形,允诺人和受诺人可解除第三人利益合同:(1)受诺人违约。(2)第三人受领迟延或拒绝受领。(3)允诺人违约。
  • 房屋承租人优先购买权的行使
  • 优先购买权只在出租人与第三人成立买卖合同时才产生,先买权行使期间只有自出租人将与第三人成立的合同完整准确地通知承租人时才能起算。出租人与第三人的买卖合同不应一律认定无效,应结合《合同法》第52条、第三人善意与否以及租赁合同是否备案等因数综合判断。必须妥善处理承租人与抵押权人、竞买人、共有人、善意买受人等相关权利人的利益冲突。在强制执行程序和破产程序、共同承租、部分承租、转租、混合赠与及承租人违约等特殊情形下房屋承租人优先购买权的行使应视不同情形而定。
  • 信托登记制度的构建
  • 按照我国《信托法》的规定,应当依法办理信托登记而未办理登记的,信托不产生效力。但至目前为止,我国尚未建立信托登记制度。从保护信托财产的独立性、我国法律规定的要求及信托实践的需要来看,建立我国的信托登记制度是十分必要和迫切的。为保持立法的连贯性和一致性,同时考虑实践的可操作性和资源的合理配置,信托登记的效力宜兼采登记生效主义和对抗主义,登记的对象限于信托财产的权属及性质,并由现有的权属登记部门承担信托登记职能。
  • 商业银行破产法律适用若干问题探析
  • 商业银行因经营失败或其他原因出现清偿力不足及至破产退出市场,乃市场规制经济行为之必然结果。由于体制的原因,我国关于银行破产的立法、实践及民众的金融风险意识均处缺失状态。本文拟就商业银行的破产标准、行政权与司法权冲突的救济、破产财产的分配等法律问题作一粗浅探讨,以期为我国金融机构市场退出法律制度的构建和破产法的完善提供理论基础。
  • 器官移植立法问题研究
  • 为了推动我国器官移植工作的进一步开展,使之沿着科学、有序的轨道进行,更好地造福人类,对器官移植工作亟需立法。本文就我国器官移植立法的现状及必要性作了初步探讨,并为我国今后器官移植立法提出了可行性建议。
  • 我国死刑执行程序的若干问题反思
  • 死刑执行程序对死刑适用的限制以及人道精神体现方面具有重要意义。我国死刑执行程序在死刑犯被执行死刑前同近亲属的会见、死缓制度、死刑执行的变更、检察监督等方面都存在问题,应当强化死刑犯被执行死刑前同近亲属的会见规定的法律效力、将死缓作为死刑执行的必经的前置程序、规范死刑变更执行的条件以及强化人民检察院对死刑犯尸体处理、停止执行死刑的监督。
  • 论心证公开在刑事诉讼中的功能
  • 自由心证经历了从传统自由心证到现代自由心证的发展历程,这是一个从秘密心证到公开心证的发展过程。心证公开是法官对事实、证据以及法律适用的认识、评价和理由进行公开、披露并进行解释的制度。心证公开适用于定罪事实和量刑事实的认定。充分发挥心证公开在刑事诉讼中的功能,能够有力促进刑事诉讼目的和价值的平衡实现。
  • 阐明权制度新探
  • 阐明权制度是部分权利与部分义务相结合的制度,它的范围是法定性与个案动态性的结合。阐明权制度的立法与实践推动着民事诉讼模式向协同主义方向演进,其制度意义更是超越了其基本功能,进一步契合我国国情与“后审判方式改革”时代制度完善的特殊需要。阐明权制度的运作重心应在审前程序。
  • 侵犯著作权罪界限划定疑难问题探析
  • 侵犯著作权罪的界限划定需要平衡刑法体系的协调性与著作权保护的周全性以及刑罚轻缓化趋势与著作权保护的力度之间的关系。鉴于侵犯著作权行为的复杂性,应清晰划分侵犯著作权罪与销售侵权复制品罪以及非法经营罪的界限。
  • 慎用逮捕措施是宽严相济的必然要求
  • “社会危险性”的有无或大小是适用逮捕措施的唯一标准。在审查逮捕环节通过对犯罪嫌疑人的社会危险性进行风险评估,进而做出是否逮捕的决定,有利于保障人权、促进司法公正、维护社会和谐与稳定。
  • 2008年主要栏目总目录
  • 现代经济法的法权结构论纲
  • 法权结构是指包含于法之中的权力和权利两者之间的关系,由主体认知、法律规定和现实表现三个层面有机组合而成。本文认为现代经济法的法权结构的本质是“互动”,体现为三个基本层次:应然态;法定态和实然态;表现为三个具体特征:经济权力的多元化和“经济元权力”的制度化表达、经济权利的自治化与规范化的制度构建、社会经济权力和权利的勃兴与经济权限制约机制的型构。
  • 所有权移转模式比较研究
  • 古罗马法学家对所有权移转过程存在不同的理解,但对买卖和转让的区分则相当清晰。近代以来大陆法国家分别建立了以同一原则和区分原则为基础的权利移转模式,英美法国家也采用类似的买卖和转让相区分的移转方式。我国合同法关于无权处分行为的效力的规定和物权法善意取得制度之间存在冲突,应当修正合同法,并在法理上采纳区分理论。
  • 小产权房问题研究
  • 小产权房是我国目前政府和社会公众极为关注的社会热点和难点。小产权房的出现是多种原因所致,但根源是我国土地双轨制。解决小产权房,必须坚持兼顾国家、集体、农民和购房人等各方利益的原则,体现党中央所提倡的和谐社会。对现有小产权房,应根据购房人的不同情况分别作出不同的处理,核发不同的产权证书。
  • “垄断福利”的法学分析
  • “垄断福利”的正当性以及如何治理“垄断福利”为社会各界所关注。本文主要从民商经济法的角度分析了“垄断福利”的实质,批驳了为“垄断福利”辩解的“福利说”、“便利说”、“优惠说”,分析了“垄断福利”对国家、社会和消费者的危害,提出了治理“垄断福利”的法律和政策措施。
  • 论商业秘密的构成要件
  • 文章从分析秘密入手引伸出商业秘密,并对中外商业秘密的概念进行了必要的比较,侧重讨论分析了商业秘密的构成条件,尤其是提出了商业秘密不易破解性的条件及其观点。
  • 代位权受偿规则微探
  • 我国在代位权行使依据方面有自己的特色,采用了“优先受偿”规则。由于我国优先受偿规则的现状并不乐观,故本文在分析现状的基础上提出了具体的构建措施,以期对代位权的研究有所裨益。
  • 海洋环境侵权中纯经济损失的赔偿问题研究
  • 面对我国管辖海域越来越严重的污染,海洋环境侵权赔偿范围已引起环境侵权法学界及司法实践的关注,而其中纯经济损失是否赔偿更是关注的焦点。本文首先区分了直接损失、间接损失与纯经济损失的含义,结合国际侵权法对纯经济损失的态度,主张我国立法及司法实践应当承认对此种损失的赔偿,但为了避免由此引起的无数诉讼,加重侵权人责任等不合理现象,应从索赔方提供的证据方面加以严格限制。
  • 生态补偿法律制度研究的理论误区及其修正
  • 生态补偿法律制度不是用一个新造概念来替代或含盖已有的制度。这就要求必须明确该新制度的内在规定性到底是什么,其外延范围在那里,以及其与传统的环境资源法律制度究竟有什么区别。本文试图就存在的问题略加分析,希望能有助于推动该问题研究的更深入发展。
  • 论环境权是一种社会权
  • 环境权的积极权利性质、受益权和程序权相结合的性质、集体权利性质、实现的义务规范性、环境利益的社会公共性决定了环境权是一种社会权。
  • 地理标志权刑法保护问题刍议
  • 地理标志权属于知识产权的一种,对其保护有着重要的意义。随着市场经济的发展,地理标志权刑法保护的欠缺问题愈加凸现。仿冒和滥用地理标志的现象屡屡出现,严重危害到市场管理秩序和广大消费者、权利人的切身利益。我国刑法规制的滞后性,导致现行刑法对严重侵犯地理标志权行为的制裁显得捉襟见肘。本文拟通过分析我国目前对地理标志权刑法保护的现状、刑法介入地理标志权保护的必要性,进而提出加强对地理标志权刑法保护的一些思考与建议。
  • 论追续权
  • 追续权是一项特殊的著作权制度,意指美术作品的作者对其作品原件后续转让费的提成权。它是一种特殊的财产权利,对传统所有权的绝对性理论和知识产权中的权利用尽理论构成了挑战。本文分析了追续权的性质与法律特征,以及我国引入追续权制度的必要性和可能性,并提出了立法上的建议。
  • 罪犯生育权的性质和权源分析
  • 生育权的权利归属存在着争端:生育权属于人格权还是身份权,生育权是否依附于生命权和自由权。在辅助生殖技术的推动下生育权的性质正在发生嬗变,自然权利、人权原则、法律的内在道德、共同兼顾的民主以及法律效果的推导等等,似乎都是对这项权利的人格权属性的证成。
  • 从刑讯逼供看刑事赔偿制度之缺陷与制度重构
  • 我国国家赔偿法存在损害赔偿范围过于狭窄、赔偿标准实行抚慰性标准过低、追偿制度不完善等缺陷。我国应将刑讯逼供赔偿范围适度扩大到精神损害赔偿,赔偿标准应由抚慰性标准改变为补偿性标准。建立侦查羁押分离制度,完善刑讯逼供国家赔偿的追偿机制。
  • 论国家考试的法律属性
  • 考试是一种广泛存在的社会活动,国家考试是考试的一种形态。就国家考试的功能而言,可以分为国家选拔考试、水平考试。而这两类考试在法律属性上是不同的。界定不同类型国家考试的法律属性,对于解决考试泛滥的问题,对于实现公民对国家考试的平等参与权、防止和减少国家教育考试侵权以及解决国家考试中的诸多疑难问题都具有重要意义。
  • 利益、法治、秩序与和谐——关于构建和谐社会法治维度的价值理路
  • 法价值是法的客体对于主体所表现出来的积极意义或有用性。利益、秩序、和谐构成了法价值的主体,它们与法治之间有着密切的逻辑关系。利益是法治的逻辑起点,法治是利益均衡实现的最理性选择,利益均衡是秩序的前提条件,秩序是法治的最基本价值,和谐是法治的终极价值,是秩序的最高境界。
  • 由“许霆案”引发的关于法律价值冲突的思考
  • 社会转型时期,经济的发展、社会的变革必将使法律规定的滞后性广泛存在于各种法律之中,而在人们的法律思想之中对案件的评价已经发生了一系列的变化,这种变化集中反映了法律价值的剧烈冲突。广州发生的许霆利用银行ATM机故障恶意取款盗窃案,凸现了法律与秩序、法律与效益、法律规定与法律价值取向的碰撞,涉及了平等保护、有效辩护、程序正义、罪刑相适应等诸多现代司法理念影响下的法律价值取向的巨大变化。
  • 交易型受贿犯罪的刑法界定
  • 以交易形式收受请托人财物的行为具有“双重交易”的性质,但其本质特征仍然是权钱交易,符合受贿罪的基本构成。交易型受贿犯罪中的“交易行为”与正常的市场交易行为相比,具有实质的违法性、对象价值上的不对等性等特征。
  • 扰乱法庭秩序罪的立法缺陷及其完善
  • 扰乱法庭秩序罪是《刑法》新增设的罪名之一。该罪无论在行为方式还是行为对象等方面均存在明显的立法缺陷,导致司法实践中对一些严重扰乱法庭秩序的行为不能予以相应的刑事惩罚。一方面未能充分体现立法目的,另一方面也有放纵犯罪之嫌。随着严重扰乱法庭秩序行为的屡屡发生,完善扰乱法庭秩序罪的立法已经迫在眉睫。
  • 论增设袭警罪的隐患
  • 增设袭警罪对保障警察执法权并无实质价值,反而容易产生不适当地扩大刑法打击面,破坏刑法分则现有的合理结构,产生新的罪刑失衡问题等弊端,因此,我国目前不宜增设袭警罪。
  • 网络名誉侵权与我国名誉权保护制度的完善
  • 网络载体名誉权侵害与纸介载体名誉权侵害在侵权方法方式及后果上有诸多不同,以网络版权侵害的服务商责任标准套用于网络名誉权侵害,是对被侵害人的不公正。在网络名誉侵权活动日趋隐秘,手段日显恶劣的今天,我国网络名誉权侵害不论是理论研究还是司法实践,均存在一些未曾廓清的问题,法制的缺漏也需尽早予以完善。
  • 中国古代法律监督制度的特点
  • 从探讨法律实施的保障机制出发,中国古代理当存在法律监督制度。与现代法律监督制度相比较,中国古代法律监督具有其固有特点,主要表现为:它是一种适应高度封建集权专制的特殊的权力制衡模式;监督权没有明确的界定,监督范围十分广泛;不是单纯针对法律实施进行监督,而是集行政监察和法律监督于一体。
  • 论道德对古代西亚地区诸民事规范的影响
  • 本文通过对古代西亚地区诸民事规范成长历程的概述,指出道德对它们产生了巨大的影响,并具体分析了这种影响在苏美尔、巴比伦诸民事规范中的多种表现,由此得出结论:古代西亚地区民事规范的颁行与实施,实质上就是一个道德法律化的结果。道德不仅深刻地影响了古代西亚地区的民事规范,而且也成为古代西亚地区诸民事规范传承的重要纽带之一。
  • 法国的检察官制度
  • 一、检察官的名称和等级 法国实行的是审检合署制,即国家不设立与各级法院平行的检察院,而是由司法部向各级法院派驻检察官。检察官的等级和名称也都与法院相对应。在普通法院系统内,共和国设最高法院、上诉法院和大审法院。相应地,最高法院设驻最高法院检察总长1人,首席副检察总长1人,副检察总长若干人;上诉法院设驻上诉法院检察长1人,副检察长若干人,总检察官助理若干人;大审法院设驻大审法院共和国检察官1人,副检察官及/或首席检察官助理若干人,以及检察官助理若干人。
  • 非法入境难民的处理原则
  • 本文共分两个部分,第一部分阐明和论证了普遍性的难民定义。首先论证了按1951年《关于难民地位的公约》和1967年《关于难民地位的议定书》的规定,难民包括历史文件规定的难民和新界定的难民;同时论证了新定义下难民界定的条件。第二部分重点论证了国家对非法入境难民保护的两项原则:一是边界不拒绝,即不应拒绝越过边界的难民停留,且在紧急情况下不拒绝难民入境;二是宽容和便利,包括不施以刑罚和不必要的限制和提供获得第三国接受的便利。
  • 联合国和平利用外层空间委员会(COPUOS)与国际法
  • 联合国和平利用外层空间委员会在外层空间的国际立法方面起过重要的作用,但近年来所出现的新一轮外空军备竞赛,对国际和平和安全构成了严重威胁,也暴露出现有外层空间法的不足;因而,缔结一项控制外空军备竞赛的国际法律文书刻不容缓。而这一历史的任务就落在外空委的肩上。
  • 我国承认外国破产程序域外效力制度的解析及完善
  • 本文在介绍承认外国破产程序域外效力的理论与国际实践的基础上,详细分析了我国在承认外国破产裁决上需要面对的问题,并就此提出有关立法完善建议。
  • “默示意思自治”解析
  • “默示意思自治”是由法官来推定当事人在订立合同时意图选法但未明确地选择准据法的意图,如果不给予法官必要的参考因素或者加以限制就会无法得知推出的意思到底是法官真意还是当事人真意;这样,当事人的意思自治就会遭到破坏和扭曲。实践中没有很好地对法官作一个限定,应从列举法官在推定“默示意思自治”时的考虑因素,如包括但不限于合同的签订地、履行地、双方当事人的国籍、合同中仲裁条款或管辖条款、合同使用的格式条款等入手,在综合考查这些多种因素后,为当事人完善其意思自治。
  • 论普遍管辖原则及其适用
  • 本文概述了普遍管辖原则的含义、历史源流及这一原则的价值。着重探讨了普遍管辖原则的适用条件,包括两方面:实体上的条件及限制和程序上的条件及限制。通过这些探讨有助于更好地理解这一原则并充分地发挥其积极作用。
  • [司法实践与改革]
    交通肇事因逃逸致人死亡的法律适用分析(龚昕炘 刘佳杰)
    关于完善刑事赔偿程序的理性思考
    侦查监督制度的功能定位与重构——兼论侦查程序中被害人的权利保护
    论检察权在直辖市分院的配置(赵永红)
    “司法拆分论”与我国的检察权配置
    刑事诉讼检察监督合理性问题研究(温军)
    职务犯罪侦查中的监听制度研究(周永清)
    [青年法苑]
    行政复议和解与调解的立法反思与完善
    商法通则:扬弃民商分立与民商合一(曾大鹏)
    公法对善意取得制度的影响——以赃物为例
    论第三人利益合同法律关系之变动(吴文嫔)
    房屋承租人优先购买权的行使(刘同战)
    信托登记制度的构建(汤淑梅)
    商业银行破产法律适用若干问题探析(范湘凌 毛竹青)
    器官移植立法问题研究(杨慧艳)
    我国死刑执行程序的若干问题反思(樊长春)
    论心证公开在刑事诉讼中的功能(何艳芳)
    阐明权制度新探(王梦飞)
    侵犯著作权罪界限划定疑难问题探析
    慎用逮捕措施是宽严相济的必然要求(范淼)

    2008年主要栏目总目录
    [各科专论]
    现代经济法的法权结构论纲(蒋悟真)
    所有权移转模式比较研究(陈永强 罗思荣)
    小产权房问题研究(王德山 姜晓林)
    “垄断福利”的法学分析(罗泽胜)
    论商业秘密的构成要件(宋惠玲)
    代位权受偿规则微探(李棽)
    海洋环境侵权中纯经济损失的赔偿问题研究(韩立新)
    生态补偿法律制度研究的理论误区及其修正(李集合 成铭)
    论环境权是一种社会权(白平则)
    地理标志权刑法保护问题刍议(杨志民)
    论追续权(储水江)
    罪犯生育权的性质和权源分析(贾敬华)
    从刑讯逼供看刑事赔偿制度之缺陷与制度重构(张传伟)
    论国家考试的法律属性(杜志淳 邹荣)
    利益、法治、秩序与和谐——关于构建和谐社会法治维度的价值理路(王成礼)
    由“许霆案”引发的关于法律价值冲突的思考
    交易型受贿犯罪的刑法界定(刘宪权)
    扰乱法庭秩序罪的立法缺陷及其完善(利子平)
    论增设袭警罪的隐患
    网络名誉侵权与我国名誉权保护制度的完善(沈木珠)
    中国古代法律监督制度的特点(袁啸)
    论道德对古代西亚地区诸民事规范的影响(魏琼)
    法国的检察官制度(陈丽莉)
    [国际法学]
    非法入境难民的处理原则(梁淑英)
    联合国和平利用外层空间委员会(COPUOS)与国际法(聂资鲁)
    我国承认外国破产程序域外效力制度的解析及完善(王欣新 王健彬)
    “默示意思自治”解析
    论普遍管辖原则及其适用
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