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  • 新时期我国社会主义民主政治建设的新思考——现行《宪法》实施30年来我国社会主义民主政治建设的回顾与展望
  • 人民民主是我国社会主义国家政权的本质,发展社会主义民主,实现人民当家做主是我国宪法、宪政的核心使命。秉承这一使命,我国现行《宪法》实施30年来,极大地促进了我国社会主义民主政治的发展。然而,在当前我国社会主义建设的新时期,社会主义民主政治也面临着不少问题与挑战。因此,有必要结合既有成就,正视新时期的挑战,通过进一步推进我国现行《宪法》的实施,探索社会主义民主政治发展的新路向。而培育社会主义民主文化,关注公民身份、提升公民的民主行动能力,走社会主义民主渐进发展之路,促进我国社会主义民主制度的完善与创新则是最为重要的环节。
  • 权力的分解、位移与下沉——写在1982年《宪法》实施三十周年之际
  • 30年来,1982年《宪法》实施的历程本质上就是国家权力关系调整与权力秩序变革的历程。在这一历程中,最具标志性意义的即为权力的分解、位移与下沉。其中,权力的分解乃促使国家集中型权力秩序模式向国家社会分享型权力结构模式演变的内在驱力;权力的位移系引领单一完整型权力秩序模式向多元分散型权力结构模式演进的制度诱因;权力的下沉则是推助中央集权型权力秩序模式向地方层级分权型权力结构模式变迁的核心要素。
  • 充分发挥宪法在中国特色社会主义建设中的法制保障作用——纪念我国1982年《宪法》颁布30周年
  • 2012年12月4日,是我国现行《宪法》颁布实施30周年的纪念日。现行宪法被公认为是新中国建立以来制定的最好的宪法,其全面规定了中国特色社会主义经济政治文化和社会建设的主要任务和基本内容,对于我们建设中国特色社会主义市场经济、社会主义民主政治、社会主义先进文化和社会主义和谐社会,具有重要的法制保障作用。
  • 退役军人管理体制改革研究
  • 退役军人事务管理关系国家国防建设,涉及每位退役军人及现役军人的切身利益,也影响到社会安定和秩序,因而政府有责任承担起对退役军人的就业促进、生活保障和权益维护等职能,并建构相应的法律制度予以保障。传统的与计划经济体制相适应的退役军人安置管理体制,已不适应转型中的经济社会的要求。因而有必要在厘清现行政府退役军人服务保障职能的基础上,建立统一高效的服务管理机制,以激发退役军人的潜质,并切实保障其合法权益。
  • 交战规则相关问题研究
  • 交战规则在现代军事行动中已经得到普遍应用,但因其自身的特殊性尚未广为人知,理论研究也不尽成熟,国内更是鲜有论述。此文通过分析交战规则的五个主要特点,说明对交战规则定义的认识。同时介绍了目前有关国际组织和国家的交战规则制定情况,以期进一步理解并明确制定交战规则的基本依据,即国家政策目标、具体任务需要和相关法律规范。尽管不同类型军事行动中的交战规则不尽相同,但一些基本内容是所有交战规则应当涵盖和规范的,此文总结了其中主要的九个方面。实践证明,任何交战规则都是具体时空的产物,不可能是完美无缺的,其制定、执行还存在诸多局限性和不尽人意之处。深入分析交战规则的特点、内容、依据及应用情况,可以更好地适应新军事变革及多样化军事任务需要,进一步提高我军武装冲突法的运用技能。
  • 清末司法改革对中国法制现代化的影响与启示
  • 清末司法改革的价值因清廷的覆灭而未得以实际体现,但这场改革内容之多、见识之远、对中国现代法制影响之大,即使是在百年之后的今天看来仍令人汗颜,对现今中国法制的改革和完善启示依然颇多。
  • “引经决狱”与儒法法律文化的融通
  • 两汉时期的引经决狱体现了儒法两种法律文化双向互动的关系。董仲舒在推动儒学成为官方意识形态的过程中,对现实政治以及当时通行的法家文化作了让步,对儒家进行了一定程度的法家化解释,这种法家化解释在具体的引经决狱实践中也多有体现。同时,儒家又坚持了其核心价值,并在既有的法律体系中灌注了慎刑等人文情怀以及亲亲尊尊等宗法原则,开启了法律儒家化的历程,使西汉以来的法律体系具有了厚重的文化底蕴,重新实现了法律体系与民族核心价值观的有机融通。
  • 商法强制性规范的类型、性质与边界
  • 根据强制性的来源与性质,商法强制性规范可以分为自治型、国家确认型和国家介入型三类。国家确认型强制性规范属于私法规范,而国家介入型强制性规范既可以是私法规范,也可以是公法规范。分析商法强制性规范的性质有助于正确评价商法的"私法公法化"问题。为实现商法的效率优先价值,国家确认型强制性规范的边界由商事主体意思自治决定,而国家介入型强制性规范的边界以维护公共利益所必需为限,商事立法和司法应注意商法强制性规范的边界。
  • 民法的法源与法学方法
  • 传统理论认为法源问题跟方法论并无关联,其只能被归结于立法论的范畴,但这种理解多半跟传统法学理论对法源的定位有关,在方法论的角度来看未必准确。实际上,民法的法源不仅是民法基础理论的重要问题,更是民法方法论的前提性判断,是研究民法方法论的起点。
  • 试论中国亲属法哲学的发展方向——兼与徐国栋教授商榷
  • 近年来,我国亲属法制建设与法学研究进入了比较繁荣的时期。但是,亲属关系的立法和亲属法基本原理的研究依然令人忧虑,有许多重大基本理论问题未能得以明晰。其主要原因在于,作为部门法哲学重要分支的亲属法哲学研究尚处于起步阶段,该研究领域还有许多等待开垦的荒地。由于基本原理中很多重大问题难以达成学术共识,导致目前亲属法的实践,尤其是司法解释和司法适用的法律实践存在诸多问题。本文从亲属法哲学的本体论层面,就亲属法的法律定位及调整对象等问题的学术论争提出了自己的观点,同时,就徐国栋教授的某些学术见解提出了不同意见。
  • “遗嘱形式缓和”之实证分析
  • 我国《继承法》坚持遗嘱的严格要式性,司法实务中一些法官为了维护遗嘱人真意,妥善处理纠纷,缓和或淡化了遗嘱的形式要求,并没有严格地依法办事。本文选取了近年我国的两例司法判例进行分析,借以说明遗嘱形式缓和之必要以及遗嘱形式缓和之合理的"度",同时探讨立法上的应对措施。
  • 论我国婚姻家庭立法的价值取向——兼议夫妻财产约定
  • 我国婚姻家庭立法与私法具有一致的价值取向,即正义。但婚姻家庭关系有其特殊性,因而作为身份法又有其自身特点,应以公平价值优先于自由与平等价值。在夫妻财产约定的效力问题上更应体现公平的价值取向。
  • 我国银行行政接管的法律诠释与制度完善
  • 银行的业务模式具有天然的脆弱性和不稳定性。当一家银行发生严重危机时,考虑到银行服务的广泛性及特殊性,银行监管机构通常会对其实行行政接管,采取各项救助手段使其恢复正常经营,避免其走向行政关闭或司法破产的末路。目前,我国银行行政接管法律制度对于接管条件、救助手段、接管程序、接管权力等方面的规定均存在不足。结合我国银行业发展的现状,建议出台针对银行行政接管的专门规章,在银行行政接管的实施过程中,各政府部门应协调同步,司法部门应予以必要协助。
  • 商业银行并购的法律性质及其制度完善
  • 商业银行并购行为具有多重法律性质,对其进行调整的法律体系应当体现意思自治、效率、反垄断等基本原则。我国现有商业银行并购法律未能严格遵循以上原则且缺乏系统性。有必要在准确把握银行并购法律性质的基础上制定《商业银行并购条例》,完善银行并购民事合同制度、申报审批以及反垄断制度等,从而有效地维护我国银行业金融体系安全和金融市场发展。
  • 金融危机背景下的金融监管及其发展趋势——金融法的现在和未来
  • 从历史上看,美国金融史是一部金融危机和金融改革同步、金融改革和金融理论相互联系的历史。2007年金融危机以来,奥巴马政府推出《2010年华尔街改革和消费者保护法》。该法案作为后金融危机时代金融监管的代表性法律,在政府作为社会公共利益代表和金融企业主体社会责任理念指导下,一方面强化美联储的监管地位,另一方面维护消费者合法地位。从金融改革的历史发展看,目前的金融理论和金融改革,主要是西方金融一体化和利益社会化理论共同主导下的一种结局。
  • 论刑事被告人宪法权利的保障——从无罪推定角度所做的分析
  • 无罪推定原则是刑事犯罪嫌疑人、被告人宪法基本权利保障的原则之一。随着我国社会主义民主与法治的发展,从立法与司法的双重视角贯彻和推行无罪推定原则,不仅有利于保障犯罪嫌疑人的人权,而且有利于推动我国的法治进程。我国应在《宪法》中明文规定无罪推定原则,立法保障犯罪嫌疑人的沉默权,进一步明确与施行非法证据排除制度。
  • 《刑法修正案(八)》新增坦白制度的理解与适用
  • 《刑法修正案(八)》第8条规定了坦白从宽情节,这是我国刑事立法上首次确认坦白从宽制度。坦白从宽法定化是落实宽严相济刑事政策,实现司法公正、提高司法效率,走出司法尴尬境地之必然产物。坦白,是指犯罪嫌疑人除构成自首以外的如实供述自己罪行的情形。坦白的主体是"犯罪嫌疑人",可以包括犯罪单位。坦白的成立条件包括:被动归案;如实供述自己的已被司法机关掌握的罪行或者如实供述司法机关虽未掌握、但与已掌握的罪行属同种罪行。坦白从宽是原则,不从宽是例外。避免特别严重后果的发生可以从四个方面进行认定。
  • 高等教育发展中的政府角色与教育立法
  • 我国高等教育发展中的政府角色是由政府的职权与职责、行为及其方式、对行政相对人合法权益的保护等多方面内容综合予以体现的。对政府角色进行定位是教育立法中的核心问题之一,它是教育立法中确定立法的目标、原则、内容时必须涉及的问题。政府角色的转换与教育法律法规的制定、修改之间亦是相辅相成、密不可分。高等教育领域中,我国政府正由单纯的管理型政府向有限政府、治理型政府、责任型政府、服务型政府等多元角色转换,对此,立法将作出必要的回应:软法与硬法的混合治理、教育行政行为方式多样化与手段柔性化、对行政相对人进行全面救济将是未来教育立法的主要趋势。
  • 中国监督法立法体系的完善
  • 监督法的立法体系应当以宪法为依据,以单行的《监督法》为核心。相关的配套规范亦应当协调一致。然而,我国《监督法》施行五年多以来的实际情况表明,由于该法文本自身的粗糙、相关规定的模糊、配套规范的无序,该立法体系的完善依然任重道远。为此,必须逐步地修正《监督法》的文本规定,不断地完善相关立法,适度地加快地方配套立法的步伐,及时地开展相关规范性文件的清理工作,建立和健全规范性文件"合宪性"与"合法性"审查的程序机制,以此促进我国监督法立法体系的完善。
  • 香港宪政秩序变迁中的判例制度
  • 回归前的香港在港英宪政秩序下建立了英式司法体系,经过长期英国普通法传统的培养、训练以及结合香港本土情况的司法实践积累,形成了英属司法区的判例制度。回归初期香港处于新旧宪政秩序转型和过渡的阶段,中央与特区之间、大陆法制与香港普通法传统之间的摩擦和冲突在所难免,香港的判例制度因此呈现出新的特点和变化。然而正是在这种相互冲突和相互摩擦的过程中,中央与特区、大陆法制与香港普通法传统寻找到了相互磨合和相互适用的方式和路径,香港判例制度的发展也因此从中获得了新的生命意义。
  • 航空旅客“黑名单”的法律分析
  • 航空旅客"黑名单"制度在我国引入时间不长,实践中引发了诉讼和争论,反映了相关法律制度的缺失。合同法中的强制缔约制度要求承运人承担缔约义务,但强制承诺义务并不是无条件的。基于航空安全等因素的考虑,航空承运人有拒载的权利,但旅客"黑名单"的出台应有严格的审核监督机制、公开和缜密的程序认定、完备可操作的当事人救济制度作为保障。我国应借鉴国际惯例和国外的成熟做法,加快有关立法进程,全面规范航空旅客"黑名单"制度。
  • 论我国司法官选任制度的完善
  • 司法是社会正义的最后防线,司法正义的实现必须拥有一批高素质的司法官队伍。在构建我国司法官选任制度时,应当借鉴法治发达国家的有益经验和做法,提高司法官任职的最低学历条件,明确司法官的法律职业经验要求,完善国家司法考试制度,强调司法官的品行操守,建立司法官任职培训制度,完善司法官的选任机制和程序。
  • 法院裁判文书中的法条引用问题研究
  • 正确引用法条是裁判文书正确适用法律的重要环节,对于提高裁判文书质量、实现司法公正有重要意义。但是,在审判实践中,错误引用法条甚至不引用任何法条就作出裁判的文书时常可以看到,影响了案件审判的质量。规范裁判文书中的法条引用,不仅可以向当事人说明裁判结果的形成原因,而且还可以有效地制约法官的自由裁量权,减少司法腐败,提升司法公信力。
  • 民事执行救济机制探析
  • 民事执行救济是为了矫正违法或不当执行行为而设立,现行执行救济适用以民事诉讼法规定为主要规范依据,偏重于补救型救济。从体系化构建的视角,执行救济的适用规范涵盖实体法和程序法领域,其制度设计应以实现程序正当、实体公正价值为综合考量,重视发挥执行救济预防及补救的双重功能,合理解决执行救济的竞合问题,以便更好地实现执行程序中当事人和案外人利益的平衡保护。
  • 论格老秀斯法权思想的人本化因素
  • 格老秀斯法权思想是人类思想的精华代表。作为国际法的奠基人,格老秀斯法权思想包含自然法、国际法和万民法内容,为17世纪之后世界秩序的构建制定了法律框架。格老秀斯代表作《战争与和平法》和《海洋自由论》即已凸显了法律的人本化因素。本文通过探讨格老秀斯法权思想中的自然法和国际法理论,分析格老秀斯法权思想中所表现的人道主义、正义、自由、道德和普世主义等人本化因素的内容,为当前中国社会的转型提供参考。
  • 美国宪法制订过程中关于军事问题的辩论
  • 宪法的崇高性与军事在国家发展中的重要性决定了从宪法的视角研究军事法学的必要性。本文在分析美国宪法军事条款产生的背景的基础上,分析了制宪者关于战争和安全的认识、关于保障安全和自由的制度设立的辩论、制衡军事权力保障国家的安全和公民的自由制度设计,并研究了反联邦党人关于宪法军事规定的责难及《权利法案》的产生过程,在此基础上剖析了美国宪法制订过程中关于军事问题的辩论对美国社会生活的影响,以期探讨支撑美国军事强势地位的法律制度根源并从一个独特的角度寻求国家长远性发展的一种理论性支撑。
  • 法律趋同视角下的欧盟统一公司立法研究
  • 欧盟统一公司立法创设了超国家层面的商事主体——欧洲公司和欧洲私人公司;资本制度更自由,公司治理更灵活,促进了各成员国公司法制度的趋同。统一公司立法也受制于各国的法律传统、利益集团和路径依赖等因素。欧盟成员国包括了大陆法系和英美法系国家,其公司立法的成果与争议,反映了两大法系公司法制度融合与竞争的发展趋势,值得在我国《公司法》修改完善中加以借鉴。
  • 论过失犯形态的原因自由行为
  • 相对于认定故意犯形态的原因自由行为有诸多疑难而言,在过失犯形态的原因自由行为之中承认原因行为的实行行为性并没有太多争议。但无论如何,过失犯形态的原因自由行为至少在表象上有别于一般的过失犯,其特点就在于可以划分为原因行为和结果行为这两个阶段,而在结果行为阶段又的确是丧失了责任能力甚至是行为能力。相关判例印证了在自陷无责的情形中构成要件模式的正确性,即原因自由行为实质上并不是一种需要特殊归责的构造,而只是一种现象上有独特之处,但完全可以被包括在一般的归责形态(无论是过失犯还是故意犯)之中的说明形式(说明实行行为到底在何处)而已。要成立过失犯形态的原因自由行为,关键在于如何在具体情况下认定行为人的过失心理,它可能有三种表现形式。
  • 论专利等同侵权的判定时间
  • 虽然专利等同侵权理论已经得到普遍确认,但对等同侵权判定时间点的选择却各不相同。在理论上和实践中,曾经出现了专利申请日、专利公开日、专利授权日、侵权行为日等不同标准。相对而言,侵权行为日标准不仅没有损害专利权利要求的告知功能,而且能够充分保护专利权人的利益,因而是一种较佳选择。
  • “分税制”与“土地财政”——我国土地征收问题之诱因分析
  • 在我国,土地征收已经演化为严重的社会问题。若仅从土地征收制度本身的设计缺陷来研究这些问题,并不能触及根本,因为这些问题根植于整个国家的财政制度体系。分税制改革之后造成的地方财政赤字严重,并且由此引发的土地财政,是土地征收问题难以根治的重要诱因。
  • 法学人物——刘桂明总编
  • 刘桂明,男,1962年9月生于江西省永新县。曾任中国律师论坛秘书长、《中国律师》杂志社总编,团中央中国青少年犯罪研究会副秘书长,现任中国法学会民主与法制总编。
  • 北京市破产法学会
  • 北京市破产法学会由中国人民大学法学院、首都经济贸易大学法学院、北京市炜衡律师事务所等单位联合发起,于201O年5月31日成立,是经北京市社会团体登记管理机关核准登记的非营利性社会团体法人,其业务主管单位是北京市法学会。学会的第一届会长为王欣新,副会长陈海鸥、刘兰芳、尹义省、钱晓晨、符启林,秘书长尹正友。
  • 2012年《法学杂志》编委会会议
  • 2012年6月14日上午,法学杂志社在京召开了2012年《法学杂志》编委会会议.编委会主任高铭暄,编委马怀德、王利明、王晓明、刘金国、刘桂明、孙力、张建田、陈建、武树臣、姜小川、姜明安、赵云阁、常纪文、甄贞。顾问关怀、刘隆亨、赵中孚出席了会议。会议由高铭暄主任主持.北京市法学会常务副会长兼《法学杂志》社社长周信、主编宋树涛及法学杂志社全体工作人员参加了会议。
  • [宪法研究专题]
    新时期我国社会主义民主政治建设的新思考——现行《宪法》实施30年来我国社会主义民主政治建设的回顾与展望(周叶中 蔡武进)
    权力的分解、位移与下沉——写在1982年《宪法》实施三十周年之际(江国华 张倩)
    充分发挥宪法在中国特色社会主义建设中的法制保障作用——纪念我国1982年《宪法》颁布30周年(伍华军)
    [军法纵横]
    退役军人管理体制改革研究(薛刚凌 吴又幼)
    交战规则相关问题研究(谢丹 胡文巧)
    [法治文化]
    清末司法改革对中国法制现代化的影响与启示(姜小川)
    “引经决狱”与儒法法律文化的融通(武占江)
    [院长论坛]
    商法强制性规范的类型、性质与边界(蒋建湘)
    [各科专论]
    民法的法源与法学方法(姚辉[1] 段睿[2])
    试论中国亲属法哲学的发展方向——兼与徐国栋教授商榷(丁慧)
    “遗嘱形式缓和”之实证分析(梁分)
    论我国婚姻家庭立法的价值取向——兼议夫妻财产约定(刘宏渭 赵军蒙)
    我国银行行政接管的法律诠释与制度完善(李玫 刘涛)
    商业银行并购的法律性质及其制度完善(胡艳香[1] 毛勇[2])
    金融危机背景下的金融监管及其发展趋势——金融法的现在和未来(袁忍强)
    论刑事被告人宪法权利的保障——从无罪推定角度所做的分析(谢勇 唐启迪)
    《刑法修正案(八)》新增坦白制度的理解与适用(段启俊[1] 刘源吉[2])
    高等教育发展中的政府角色与教育立法(程雁雷 廖伟伟)
    中国监督法立法体系的完善(张义清)
    香港宪政秩序变迁中的判例制度(李慧)
    航空旅客“黑名单”的法律分析(刁伟民)
    [司法实践与改革]
    论我国司法官选任制度的完善(叶肖华[1] 谢云生[2] 李少伟[3])
    法院裁判文书中的法条引用问题研究(郭春明)
    民事执行救济机制探析(舒瑶芝)
    [青年法苑]
    论格老秀斯法权思想的人本化因素(赵旭)
    美国宪法制订过程中关于军事问题的辩论(杨永康)
    法律趋同视角下的欧盟统一公司立法研究(时晋)
    论过失犯形态的原因自由行为(黄旭巍)
    论专利等同侵权的判定时间(何晓平)
    “分税制”与“土地财政”——我国土地征收问题之诱因分析(刘婧娟)

    法学人物——刘桂明总编
    北京市破产法学会
    2012年《法学杂志》编委会会议
    《法学杂志》封面

    主管单位:北京市法学会

    主办单位:北京市法学会

    主  编:赵云阁

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