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文献检索:
  • 我的刑法学术思想
  • 本文编辑过程中.噩耗传来,文章作者、著名刑法学家高格教授于2001年8月5日因病辞世.编辑部全体同仁无比悲痛。高格教授是新中国早期培养出来的法学家,自1956年毕业留吉林大学任教以来,40余年殚精竭虑,一直工作在教学科研第一线。他为人师表、诲人不倦、传道授业,为我国法学界培养了大批优秀人才;他治学严谨、学识渊博、著述颇丰,为新中国刑法理论的建构和发展做出了重要贡献。高格教授涉猎广泛,涵盖比较刑法学、国际刑法学和中国刑法学等领域。在其主攻方向中国刑法学方面,提出了许多原创性的学术观点.解决了刑事司法实践中的诸多疑难课题。就建立有中国特色的社会主义刑法学问题,他主张必须注意处理好社会主义刑法学与以马列主义刑法思想为指导的关系、刑事政策与刑法的关系、传统与现代化的关系;在犯罪论方面,对犯罪概念与犯罪构成及其关系、犯罪化与非犯罪化、正当防卫、共同犯罪等问题进行了创造性的研究;在刑罚论方面.对刑罚化与非刑罚化、重刑化与轻刑化、缓刑适用等问题提出了独到见解;在行刑论方面.就行刑的指导思想、原则、手段、改造方式、社会复归等课题做出了系统论证。高格教授的一生是勤奋探索的一生.是富有建树的一生。他的精神和品格将永远为我们所缅怀。
  • 论法的价值共识——对当代中国法治进程中一个悖论的解决尝试
  • 法的价值共识是解决目前法治建设悖论的一个重要环节。法的价值共识是多元社会的产物。根据主体间性的思想,它可以通过主体间的平等交往、对话来达成。法律的制定与发展的过程,实际上是不断形成法的价值共识的过程。这是一个持续不断的论辩、试错、纠偏的过程。公共交往程序是实现法的价值共识的程序框架。宪政是使这一程序框架具体化的基本制度。公正、平等、自由则是宪政得以形成、运作的基础,是宪政的价值之维。
  • 宪法司法化片论
  • 与宪法诉讼、司法审查、违宪审查诸概念相比,“宪法司法化”更直接地表达了民众和学人对中国宪政的关怀和期望。它有三层含义:宪法在司法活动中具有最高、最直接的法律效力,是法院裁决争端的依据;宪法诉愿是公民权利救济的终极渠道;法院对宪政行为宣布违宪是宪法司法化的最高境界。随着市场经济、法治国家建构、域外法制影响等要素的成熟,阻碍我国宪法司法化实现的力量正在消退。
  • 试论罪刑均衡的功能性蕴涵
  • “法律是功能性的”,罪刑均衡作为刑法的一项基本原则,也必然是功能性的。构建法治秩序,特别是刑事法治秩序,必须强调罪刑均衡的功能性蕴涵。罪刑均衡原则对社会的影响程度,在一定程度上取决于罪刑均衡功能的状态和结果。不注重功能的罪刑均衡原则难以实现真正的刑事法治。研究罪刑均衡的功能性蕴涵,正是着眼于现代刑事法治的建设,其归宿点也将最终落于法治秩序的实现上。作者认为,罪刑均衡原则的功能性蕴涵主要体现在三个方面:一、情感抚恤功能,指的是通过对一定的犯罪处以相应的刑罚(等害交换),从而使被害人及社会善良的人的“一种天生的追求对等性(Recigocity)的本能”得到满足;二、保护社会功能,指的是适用罪刑均衡原则对社会所产生的作用(预防犯罪),从而达到防卫社会;三、人权保障功能,指的是通过罪刑均衡原则的建立,制约国家刑罚权(制约强权),防止因刑罚权的滥用而侵犯公民自由。
  • 论董事义务与商业裁判规则
  • 公司本身的组织结构以及相关的法律规定几乎都围绕着营利性这一目的来设计。其中关于董事义务的规定就是希望作为公司经营决策人的董事能够为公司事务尽其所能,同时又担心董事会滥用这一权利,导致公司的损失,于是在法律中确立了董事的善管义务、忠实义务等,以督促董事认真决策、认真管理公司事务。但是,由于商业风险的存在,很可能董事已经完全尽到了法律要求的义务,可是仍然造成了公司损失。这种情况下,就不应要求董事对此承担责任。我们面临的问题是:如何把正常的商业风险和因董事未尽义务而造成公司损失这两种情况分开。本文试图对这一问题做出探讨。
  • 论合同解除制度的重构
  • 我国的合同解除制度中,解除原因(条件)的多元并立导致了合同解除在构成要件、法律后果等方面充满混乱和矛盾。为增强法律的确定性和法律体系内部的和谐性,应限缩合同解除制度的涵摄范围.将协议解除从合同解除制度中分离,由合同订立制度加以规制;准确理解恢复原状的功能和含义,确认合同解除的一体溯及力;在合同解除与损害赔偿的关系上,采用瑞士债务法的思路,由过失方赔偿无过失方信赖利益的损失。
  • 可持续发展与国际经济新秩序
  • 可持续发展和国际经济新秩序是人类发展过程中同时面临的、内容和要求均有差异的问题。本文认为,可持续发展与国际经济新秩序既能统一,也有冲突。在二者冲突之时,理论上应当更注重新秩序。在实践中,新秩序与可持续发展的国内、国际规则、国际法律行为可以互相促进,但也存在很多的矛盾。在简要分析了二者的矛盾之后,本文指出,要实现这两个目标,最主要的还是发展中国家在经济上、政治上、法律上的积极行为。
  • 浅析BIT作用的有限性及对BIT促成习惯国际法规则论的反对论
  • 近年来双边投资条约以前所未有的速度迅猛发展,成为国际投资的国际法制加快发展的一个重要标志,同时,反映发达国家立场和观点的一些法律原则和规则也频繁地出现在晚近的双边投资条约中。不少西方学者开始夸大双边投资条约的作用,甚至主张晚近的双边投资条约实践已经将国际投资领域为西方倡导的一些国际法规则上升到习惯国际法规则的高度。这种看法是错误的和危险的。笔者认为,无论从理论上还是从实践上分析问题,得出的结论都应当是:双边投资条约在推动全球经济发展方面的作用是有限的,在促成习惯国际法规则方面发挥的作用也是有限的。
  • WTO对我国制定统一行政程序法典的影响
  • 加入WTO与制定统一的行政程序法典是当代中国在经济与法制领域所面临的两项重要变革。WTO对我国制定行政程序法典的影响是极为深远的。对于行政程序法典的立法宗旨。WTO协定不是偏重于追求行政效率也不是兼顾行政效率与公民合法权益。而是注重保护和增进公民、法人和其他组织的合法权利;对于基本原则,WTO协定要求增设程序统一原则,并在公开与公平原则上,展现出更为丰富的内容;对于基本的程序制度,WTO协定要求扩充新的制度种类。如行政时效制度.并要求基本制度在价值取向、适用主体、内容等方面进行更新。
  • 针对网络犯罪之认定探讨——兼评刑法相应立法的完善
  • 本文区别于以网络为犯罪工具的传统研究,另立视角,着重探讨了以网络为对象的犯罪行为的认定,提出了网络对象犯的概念,同时根据该犯罪类型的行为方式又划分为网络用益犯和网络侵害犯,在此基础上分别对其非罪界限、罪间界限以及有关犯罪形态进行了研讨。
  • 英国关于仲裁协议书面形式的立法发展及其对海事仲裁的影响——兼论对完善我国仲裁协议形式立法的借鉴
  • 英国仲裁法一直强调仲裁协议须以书面形式达成。顺应科技进步及商业实践的发展,英国仲裁法中仲裁协议书面形式的范围得到了大大的拓展,书面仲裁协议无须当事人签字的立法与实践契合了海事仲裁的特点,大大促进了英国海事仲裁业的繁荣和发展。我国仲裁法中有关仲裁协议形式的规定还过于模糊和简单,亟待进一步明确和完善。对此,英国仲裁法无疑能为我们提供一些参考和借鉴。
  • 英国刑法中的谋杀罪
  • 谋杀罪是英国普通法中重要的犯罪之一.虽被立法化,但其法律定义和构成要件面临着审判实践的挑战。传统谋杀罪定义中的自然人出生、死亡及受害者死亡的时间限定等因素或受到冲击.或被予以废除。在谋杀罪因果关系方面,存有事实和法律关系、“由于”原则、促进原因、必要原因、中介行为和事件等要素或部分,但每一要素都有例外之处。谋杀罪犯罪心理——恶意预谋已不是传统意义上的,它应包含非法剥夺他人生命的故意或造成他人重伤的故意。谋杀罪的死刑刑罚被1965年的《谋杀罪法》废止后,其终身监禁的刑罚方法也受到冲击。
  • 日本法科大学院构想与司法考试制度改革
  • 日本法学教育的基本目的不是为了直接培养法律职业人员,通过司法考试选拔法制精英的法律职业选拔模式与法学教育是脱节的。但是这种法学教育和法律职业选拔制度在新的条件下暴露出越来越明显的弊端.在社会变动、司法改革、教育改革的时代背景下,日本参照美国的(LawSchoo1)模式,提出了法科大学院构想,开始将法学教育与选拔、培养法律职业家有机地结合起来。可以预见这种变化将会对日本司法制度和法学教育制度产生重要影响,并在比较法文化上具有重要意义。
  • 本刊重要启事
  • 《法制与社会发展》封面

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