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文献检索:
  • 中国法治进路的根本面向与社会根基——对市民社会理论法治观质疑的简要回应 免费阅读 收费下载
  • 市民社会理论早已突破了国家与市民社会“二元对立”的传统范式,实现了重大发展并对当代法治变革具有重要意义。它不仅是西方的经验和逻辑,也展现了对人类现代性命运和前途的深层关怀。中国的改革开放和市场经济发展同样展现了国家与社会分离的现实进程,这说明市民社会理论可以用于中国的分析,培育和构建中国市民社会也是可能和必要的。法治的历史发展和当代变革表明,市民社会是法治得以生成和运行的必要社会土壤,依法治国进程中法治“表面化”倾向的根本症结就在于忽略了这一土壤,因此,必须把市民社会的培育和构建确立为中国法治进路的根本面向和社会根基。
  • 对行政法发展的“范式转换论”之商榷 免费阅读 收费下载
  • “范式转换论”研究方法的缺陷是:将适用于自然科学领域的“范式”方法用来分析中国行政法发展的理论问题,将行政法发展视为是一个“革命”的过程;它提出行政法的基本问题应以问题为定向,以公共利益为主导。行政法学研究应以公共利益为分析视角等观点是不符合行政法历史和现实发展趋势的。它仅仅对行政法本体论方面做些转变,就认为中国行政法体系实现了从国家行政范式向公共行政范式转换,显得过于草率和仓促。
  • 奸淫幼女构成犯罪应以明知为前提——为一个司法解释辩护 免费阅读 收费下载
  • 在严格责任与罪过责任分立的基础上,奸淫幼女构成犯罪必须以明知为前提,这样才能在保护幼女和保护被告人的合法权益之间求得一种法治视野下的平衡。应当摈弃“应当知道”的传统提法,而把奸淫幼女的明知分为确切知道和推定知道两种。从最高法院关于奸淫幼女问题的司法解释出发,我国现行的刑事司法解释体制及其形式应该逐渐由抽象的司法解释过渡到个案性质的司法解释,再进一步过渡到判例制度。
  • 恐怖主义犯罪的界定 免费阅读 收费下载
  • 恐怖主义犯罪的界定应当立足于犯罪学的角度,而不应限于刑法学或者政治学的范围;恐怖主义犯罪的目的具有层次性和多样性的特征,而不应锁定为纯粹的政治性目的;恐怖主义犯罪是有组织犯罪的一种表现形式,个人不能成为恐怖主义犯罪的主体;恐怖主义犯罪的手段不限于传统的暴力范围,而是日益呈现出高科技化的发展趋势;恐怖主义犯罪的袭击目标是特定的,但受害对象却具有广泛和不确定的特征。恐怖主义犯罪与恐怖犯罪、政治犯罪与黑社会性质犯罪等相近概念之间的界限有必要加以明确。
  • 论不当得利制度的功能——一种体系化取向的民法学思考 免费阅读 收费下载
  • 近代民法以公平观念为基础建构了不当得利制度。但不能用公平观念支配不当得利制度的适用。不当得利制度的内在功能为取除受益人无法律上原因而获得的利益,其出发点为受益人是否受有利益,而受益人是否有故意或过失对不当得利的构成没有影响;该制度的外在功能为克服成文法的局限性,体现矫正正义。
  • 论不真正连带债务——一种方法论的思考 免费阅读 收费下载
  • 不真正连带债务是德国概念法学抽象化、体系化法律思维方式的产物,对把握法规范间的关联、避免个案公正与法秩序整体的矛冒,将处理不真正连带债务纠纷的具体的、零散的法规范整合于法规范整体之中、形成法体系有机整体中的一环具有积极的作用。但其构成要件和法效果没有涉及各债务人之间的利益关系,在用概惫逻辑推演、逻辑必然性计算的逻辑三段论法律适用方法将其适用于个案纠纷处理时,存在构成要件和法效果过度抽象之嫌。为克服概念法学法概念与其所蕴藏的法律价值法律厚则相背离之弊,还法律这个评价性事物的本来面目,需引入以价值导向为基础的类型化思考。以价值导向为基础的类型化思考所塑造的不真正连带债务类型,其类型特征要素仅具例示性、象征性而非缺一不可,它们可以以该类型的规范价值为基础、以强弱程度不同的方式结成一个整体,只要与类型的“整体形象”相符,就可归属于该类型之下。在法律适用时,应该以该类型的规范价值为基础,将个案事买的具体特征与形成类型“整雄形象”的要素特征结合起来并予以具体化,形成完整的、具体的、确定的处理该个案纠纷的法规则并予以适用。
  • 试论合同法中的诚实信用原则——从规范的角度进行分析 免费阅读 收费下载
  • 诚实信用原则起源于罗马法,确立于1907年的《瑞士民法典》。作为合同法基本原则的诚实信用原则,在不同的国家有着不同的立法表达方式,我国现行《合同法》规定的体系完整的义务群,是诚实信用原则的很好体现。诚实信用原则与合同法规范在产生依据、表现方式、适用等方面有着诸多不同的特点:在我国合同法中,诚实信用原则具有重要的功能,它是合同当事人的行为准则,是立法者保证合同法内在精神统一性的重要概念和技术手段,是授予、也是限制法官自由裁量权的依据。
  • 论公司对外担保若干问题——兼评我国《公司法》第60条第3款 免费阅读 收费下载
  • 公司为他人提供担保,本质上是公司之经营行为。早期,因为强调对股东等投资人的保护,各国多对公司对外担保予以严格限制。在现代,各国对公司对外担保的限制日益放宽,甚而不再对其加以特别限制。公司对外担保应当由公司董事会自主决定。公司对董事会权限的限制,不得对抗善意第三人。同时通过对董事责任的追究来避免公司滥设担保之风险。我国《公司法》第60条第3款对公司对外担保的规定因为用语模糊,多有歧义,且不能适应公司法之现代发展,应予废除,
  • 证券民事侵权诉讼前置程序与共同诉讼 免费阅读 收费下载
  • 证券民事侵权诉讼设置前置程序可能将绝大多数虚假陈述案件拒干法院门外,即使受理也可能粤行政诉讼而使案件终结;同时,行政处罚决定在民事诉讼中的作用、投资者可否起诉行政处罚对象之外的其他人等问题亦难解决。这类案件采用共同诉讼方式也有局限性,如诉讼规模难以扩大、无法解决搭便车问题等,对这类案件应采集团诉讼方式。
  • 关于网络法基本问题的阐释 免费阅读 收费下载
  • 网络行为规范主要由技术规范和非技术规范两大类构成。前者属国际性自律规范,后者主要包括技术性法律规范和网络社区法律规范。网络法的该心在于技木性法律规范,其基本价值应与网络技术规范的特征相一致,以求最大限度地促进网络互联和信息共享。在制订与网络相关的法律制度时,应考虑如下几项原则:两类规范间相互协调与促进,具有可操作性,兼顾全球趋同性,他律与自律相结合。
  • 程序正义概念与标准的再认识 免费阅读 收费下载
  • 程序正义是一种法律理念,即任何法律决定必须经过正当的程序,而这种程序的正当性体现为特定的主体根据法律规定和法律授权所作出的与程序有关的行为。程序正义的标准最值得注意的是程序规范的严格遵守和主体评价两个方面。既不能以实体的正义作为参照去评判程序的正义,也不能以程序的正义作为基准去决定实体的正义,实质正义才是唯一的选择。
  • 论人权国际保护与国家主权 免费阅读 收费下载
  • 人权国际保护与国家主权的关系,是现代国际法上的一个基本理论问题。人权国际保护与国家主权并不是绝对对立的,而是互相统一、互相促进的。一方面,人权国际保护对国家主权提出了新的挑战;另一方面,国家主权又对人权国际保护产生制约。在承认不干涉内政原则的情况下,国际社会在特定情势下为保护人权可进行干涉。
  • 起诉监督研究 免费阅读 收费下载
  • 为实现个案正义的需要,目前世界各国都赋予检察官以起诉、不起诉和撤诉的自由裁量权。但为防止检察官滥用这一权力,各国又规定了相应的监督和制约措施。我们有硌要借鉴先进国家的检察官自由裁量权的有效制约机制,以完善我国的检察官自由裁量权制度。
  • 日本司法鉴定制度的现状与改革 免费阅读 收费下载
  • 日本司法鉴定制度既不能满足诉讼对鉴定的需要,又影响了鉴定人的水准和鉴定结论的质量,成为导致诉讼非公正性和非效率性的重要原因。但其目前昕进行的司法鉴定改革及诉讼专门委员会的设立都以法院为主导,虽易实现效率性,但难于保障公正性。中国应当吸取日本的教训,不仅注重规定鉴定结论与诉讼或法官的关系,而且更应注重建立中立的、统一的司法鉴定组织,注重使其他鉴定人员与司法鉴定挂钩,注重司法鉴定人员的司法和科学素质。
  • 近现代英国信托法律制度的确立 免费阅读 收费下载
  • 信托法律制度是英美法系特有的一种制度,信托制起源于用益制。在用益向信托的转变中,有两个时刻非常关键,其一是1536年《用益法》的颁布,其二是1635年的萨班奇诉达斯顿案结论的确立。前者为信托的独立发展提供了契机,后者最终确立了信托制独立发展的结果。
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