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文献检索:
  • “想象的共同体”与中华民族理论 免费阅读 下载全文
  • 安德森将民族定义为"想象的共同体",这一理论成为西方现代民族主义研究的代表性观点。他侧重于从民族情感和文化根源来探讨全球不同的民族,将民族主义分为四波浪潮,并且认为第一波民族主义起源于北美殖民地而非欧洲。安德森的民族理论有其独特新颖之处,但将该理论放置于中华民族视域内,会发现它存在的理论困境。
  • 认真对待社群主义式的人权论证——评赵汀阳“预付人权”论 免费阅读 下载全文
  • 人权是这个时代最强的政治音符和世界性语言。人权的存在理由需要证成。西方天赋人权、自然权利理论的人权之证成是启蒙时代以来人权论证的最主要方式。赵汀阳先生提出与之相对的"预付人权"理论,试图从道德哲学角度对人权进行阐释,这一理论在中国有儒家文化作为其思想资源,在西方则有社群主义人权观作为其支撑。"预付人权"理论对个人观、权利义务间关系以及公正与权利间的关系的观点有其积极意义所在,同时也存在一些缺陷,需要我们认真辩证对待。
  • 舆情信息化与法治话语权配置 免费阅读 下载全文
  • 社会话语体系中,不同话语系统的思维逻辑起点与利益诉求是不同的。政治、道德与法律三大话语系统背后力量的有机配置构筑了西方有效的司法模式。然而在我国二层次行政结构与道德话语传统影响下,理论上平衡的三种话语权结构失衡导致司法效果欠佳,故而需要对话语权再配置。舆情信息化的传递使司法跨越地方结构,实现与本土道德的融合,以此削弱地方行政话语力量与增强司法话语权,实现司法本土有效模式的力量平衡配置,最终增强司法的中立性与认同性,也是之后法律专业化与法治话语体系的实现路径。
  • 论中国共产党的宪法形象及其具体化 免费阅读 下载全文
  • 要准确理解和解释"党的领导"的宪法含义,首先要准确把握"党"的宪法含义。中国共产党在八二宪法中以三种形象出现,分别是法治语境下"宪法和法律范围内的政党",历史语境下"四项基本原则中的领导者"和现实语境下"统一战线、多党合作和政治协商制度的领导者"。全国人大及其常委会在立法中将中国共产党的形象具体化为政党、最高政治权威的象征、党中央和中央军事委员会、地方党委、基层党组织等多种法律形象。从加强和改善党的领导的立场出发,中国共产党的法律形象均应推定为合宪,但要确保和提高"中国共产党"在我国法律体系中的合宪性,则需要将宪法精神和宪法价值融入到党的建设和政党治理的过程中,提高中国共产党执政水平。对中国共产党宪法形象的描述,最终也应当统一在法治语境之下。
  • 《网络预约出租汽车经营服务管理暂行办法(征求意见稿)》之实质合法性反思 免费阅读 下载全文
  • 围绕《网约车管理办法(征求意见稿)》应否施行的论争事实上就是对《网约车管理办法》实质合法性的论争。对《网约车管理办法》实质合法性的判断需要依赖成本——收益的法经济学分析方法,量化分析施行《网约车管理办法》对各利益相关主体可能产生的成本和收益,并进行比较。本文比较后认为,施行《网约车管理办法》产生的社会总成本大于社会总收益,不能给社会带来经济价值,不具有实质合法性。政府对网约车服务市场予以规制时,应充分保护市场主体的经济自由权,让竞争成为最好的监管手段。当对这个新兴市场的规制逐渐走向成熟之时,宜通过制定行政法规的方式予以确认。
  • 股票期权的税法问题研究——基于中美立法差异的考察 免费阅读 下载全文
  • 合理的税收制度是股票期权得以有效实施的前提,是股票期权激励性作用得以发挥的重要保证。我国当前的税收制度虽完成了对个人所得和企业所得纳税的任务,但未实现股票期权的激励效果,同时还存在税收横向不公平的问题。借鉴美国税法对激励性股票期权和非激励性股票期权的规定,可以有机结合多项规范机制并合理调整税收制度内部结构为方向,探索我国股票期权税制改革的路径。
  • 税收法定主义嵌入国家治理——基于中央与地方之间的互动 免费阅读 下载全文
  • 随着中国城市化进程的快速发展及法治建设的进步,税收法定主义成为人们关注的焦点。税收法定主义的核心是课税权掌握在代议制机关的手中。通过将税收法定主义嵌入中央和地方间的治理关系中发现,中央政府为追求对地方的有效治理抢夺了人大的课税权,而地方政府在财权上收、事权下压的夹缝中创新出了"土地财政"的发展模式。税收法定主义制度并非独立存在,两次"意外的错位"表明落实税收法定主义的前提是城市化原始资本积累的完成。目前,落实税收法定主义的关键在于合理划分中央与地方之间的事权与支出责任、清理人大的授权立法。中央与地方之间的周期互动并不会因税收法定主义的落实而抵消,随着法治国家建设的推进,二者之间的良性互动将有助于进一步改善国家治理。
  • 台湾房地合一税新立法动态及评释 免费阅读 下载全文
  • 2015年台湾立法院通过了新的"房地合一"税法,改变了60年来房地分离课税的现实,十分符合量能课税之原则。相比较大陆房地产交易之个人所得税、企业所得税及土地增值税,此次台湾房地合一税之合并课税,既简化了税制,又符合宪法人人平等之原则,也经历了税法修改之种种复杂之困境,值得未来大陆房地产税法之进一步完善作参考。
  • 金融犯罪的刑法解释规则研究 免费阅读 下载全文
  • 在金融犯罪的刑法解释方面,传统的解释规则受国家管制的金融观念影响,在理念上具有主观主义倾向,在操作上偏重文义解释方法。这种解释规则将模糊金融用语的特殊含义,使刑法过早介入金融活动,造成抑制金融创新、破坏法律适用统一性等恶果。随着当前金融管制的逐步放开,在解释理念上,解释者应当注重金融犯罪的二次违法性特征,确立刑法的保障法地位,对金融活动保持谦抑态度;在解释方法的选择上,应当采取目的解释方法,将金融犯罪条款和前置金融交易规范、金融管理规范并构为金融法规群,以金融活动规律、前置金融法规范以及国家金融政策为指引,探寻金融法群的立法目的,并以其指引刑法解释,使金融刑法有效地承担起保障金融创新、防控金融风险的双向职能。
  • 论电视节目版式的著作权法地位——基于国外判例的视角 免费阅读 下载全文
  • 通过对国外法院有关电视节目版式案件判决的梳理,提出电视节目版式可以构成著作权法意义上的汇编作品,故而可以通过《著作权法》对其提供保护。同时鉴于我国《著作权法》采用"兼采式"的立法现状,也可以仿效其他大陆法系国家通过增设一项专门保护节目版式制作者的邻接权来保护其权利。
  • 论体育赛事直播节目的可版权化——以新浪诉天盈九州凤凰网直播中超案为引 免费阅读 下载全文
  • 我国体育产业的发展使人们越来越重视体育赛事直播节目的知识产权保护问题。体育赛事直播节目本身已具备作品所要求的独创性,通过邻接权并不能对其进行完满的保护。将体育赛事直播节目版权化不仅是因为其满足作品的属性并具有极大的经济和社会价值,而且只有通过版权保护才能为其提供一条较为完满的保护路径。前者是版权化的必要性,后者是版权化的可行性。版权化之后虽然保护范围扩大,但仍然存在法律适用的困境,目前可通过适用《著作权法》第10条的兜底条款予以解决。修改《著作权法》时应重构"广播权"和"信息网络传播权",以完善目前体育赛事直播节目的版权保护路径,规制日益猖獗的"盗播"行为。
  • 部分请求诉讼研究 免费阅读 下载全文
  • 典型的部分请求诉讼已经在我国司法实践中反复出现,但我国大陆地区的法律规定和相关案例对该问题却没有确立统一的处理标准。部分请求诉讼问题的实质是"后诉提出的可否性"问题和"后诉审理是否受前诉裁判拘束"的问题。从部分请求诉讼产生的原因出发,结合两大法系理论界与实务界对该问题的探讨,部分请求之后诉的提出应满足四个条件:具备正当理由、原告在前诉中已明示为部分请求且获得胜诉、前诉充分保障了被告的抗辩权利。而且,根据诉讼时效中断的法律规定和"争点效"理论,部分请求的前诉应对后诉形成一定的拘束。
  • 论对国际社会整体义务在国际法效力层级中的地位——从奥兰海峡的通行制度争议谈起 免费阅读 下载全文
  • 自从对国际社会整体义务在1970年"巴塞罗那牵引案"以司法判例的形式确立后,其对国际法理论发展和立法产生深刻影响,而且诸多国际公法学家在其著述中认为整体义务和强行法好比是一个硬币的两面,其效力层级高于一般条约义务。这种认可整体义务具有比一般条约义务更高效力层级的理论被称为"整体义务更高层级理论"。然而国际海洋法领域的近期争议,即奥兰海峡通行制度的争议打开了理论界对整体义务的效力层级进行反思的大门。假定整体义务效力层级高于一般条约义务,则奥兰海峡应当然性地适用建立在整体义务基础上的无害通过制度而非《联合国海洋法公约》规定的过境通行制度,然而事实情况并非如此。本文旨在以此争议作为切入点,重新反思整体义务在国际法效力层级中的地位。
  • “或引渡或起诉”在国际法中的演进:涵义、地位及适用 免费阅读 下载全文
  • "或引渡或起诉"是国际法发展过程中"古树开花"现象的典型代表,直到现在仍处在不断演进的过程当中。本文分析了其三个方面的发展趋势。从涵义上看,"或引渡或起诉"经历了从"不引渡则起诉"向"不起诉就引渡"的变化过程。从法律地位上看,"或引渡或起诉"目前只是条约规则,但对于某些严重的国际罪行,"或引渡或起诉"正在成为一项习惯国际法。从适用上看,一国履行起诉义务的前提是该国具有管辖权基础。现代"或引渡或起诉"制度发展出了一套三层机制,同时规定了入罪条款、配套的管辖权条款和"或引渡或起诉"条款。
  • 论中国法律服务市场开放的新标准——以上海自贸区的实践为视角 免费阅读 下载全文
  • 后GATS时代国际法律服务业的发展对世界各国提出了更高的市场开放要求。然而,中国现行的法律服务业开放规制规则甚至还停留在GATS时代,没有发生实质性的改变。上海自贸区的建立为探索新的开放规则提供了契机,但是新颁布的《中国(上海)自由贸易试验区中外律师事务所互派律师担任法律顾问的实施办法》以及《中国(上海)自由贸易试验区中外律师事务所联营的实施办法》并没有完成这个使命。为了在这个领域探索出"可复制、可推广"的新标准,政策制定者需要在上海自贸区内试验更进一步地开放规则。
  • 投资仲裁中国家执行豁免问题的法律思考 免费阅读 下载全文
  • 以双边投资条约为基础的投资者-东道国投资仲裁已成为晚近以来解决国际投资争端的主要方式。在投资条约仲裁裁决的承认和执行环节,国家执行豁免成为影响裁决执行的最后防线。投资条约仲裁中的国家执行豁免问题,基于投资条约仲裁与传统国际商事仲裁相比存在的特殊性,在适用执行豁免后对裁决的救济上有着其自身特点,但就执行豁免的放弃及其例外等方面则适用国家执行豁免的一般原则。由于国家执行豁免问题依据执行地国的豁免规则,目前还尚未形成完全统一的实践。对投资条约仲裁中的执行豁免问题进行研究,有必要在探讨执行豁免的基本问题后,通过分析各国相关案例和立法,分别讨论仲裁协议和执行豁免的关系、执行豁免的例外,最后立足中国当前实际,建议国家应该审时度势,及时调整和确定我国的执行豁免规则,尽快完成国家豁免的有关立法。
  • 《研究生法学》征稿启事 免费阅读 下载全文
  • 《研究生法学》创刊于一九八六年,是由中国政法大学研究生院主办,在校博士生和硕士生负责的高质量学生自办刊物。经过近三十年的发展,《研究生法学》已经形成自己的传统与品质。本刊设有“特稿”、“专题研究”、“学术争鸣”、“法治时评”、“调研报告”、“域外视野”和“经典品读”等栏目,积极推介国内外法学研究的最新成果,旨在推进学术、培育新人。现诚邀校内外学者来稿。
  • 《研究生法学》封面

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